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關鍵詞:降低;安全;措施
Abstract: In recent years, along with the real estate market gradually flourishing, construction safety accident also rises gradually. Therefore it is necessary to strengthen the safety management, reduce the construction site safety accident. This article from the construction of the security situation, and puts forward some suggestions to reduce construction site safety measures.
Key words: reduce; safety measures;
中圖分類號:TU721+.2
引言:近年來,隨著我國經濟發展的不斷加速,建筑市場有了長足的發展,無論是數量還是質量都有明顯的提高。同時,施工安全事故的頻繁發生也為廣大建筑工作者敲響了警鐘。施工現場的文明程度較低,工人在工地的安全意識及自我保護意識不夠,導致施工現場不同程度地存在著安全隱患,有許多危險源沒有真正受控。
一、建筑業安全管理的現狀
1、安全意識淡薄
由于企業領導長期對建筑安全的重要性認識不到位,抓安全生產形式主義嚴重,漠視生產工人合法的勞動保障權益,不配備必須的勞動保護用品,肆意延長工人的勞動時間,工人長期處于超負荷、高強度的工作狀態,必然會導致事故的發生。另外,領導對安全工作的重視不夠,員工相應的安全意識淡薄,很容易引起因違章指揮、違章操作、違反勞動紀律而造成的安全事故。
2、安全管理基礎薄弱
安全管理基礎薄弱主要是由于一些人的安全意識淡薄,理不清安全與速度、安全與效益、安全與穩定的關系造成的。安全管理基礎薄弱主要表現在:一是建筑安全技術研究工作比較薄弱,解決建筑安全生產關鍵性技術問題的工作相對滯后.安全科技成果的廣泛應用缺少市場化的政策導向和經濟激勵措施。施工新工藝、新產品、新技術應用與安全防護措施的研究不同步等;二是與發達國家相比,我國安全防護技術、防護用具和機械設備還相當落后.標準化、定型化和工業化的程度很低;三是建筑施工企業安全管理人員和施工隊伍素質普遍偏低.安全人員文化素質偏低,對安全管理知識、安全技術規范、安全操作規程、安全防范措施等不懂.無法對施工隊進行管理。
3、建筑安全法律法規體系還不完善
落實其安全責任有一定的局限性,對違法行為的處罰條款不夠具體,法律法規還不完善,存在著重復和交叉管理的問題,另外安全規章制度職責不清,管理目標不明確,導致安全生產責任制落實不到位等。
二、降低施工現場安全事故所采取的幾點必要措施
建筑業是事故多發行業。建筑事故的發生是多因素綜合作用的結果,而且絕大部分事故與安全管理工作不到位有關。因為盡管安全技術是建筑安全生產的基本保證,但安全管理卻是安全技術與安全規程實施的保證。
1、加強安全教育,大力弘揚建筑企業安全文化
讓每一個員工懂得安全知識,掌握安全技能,實現自己的安全行為責任,做到:其一,凡是進入施工現場的所有人員都必須進行安全法律、法規、安全生產知識,安全操作技能的學習,并進行嚴格考核,合格后,方可進場;其二,對特種崗位作業人員一律憑勞動管理部門頒發的操作崗位證書上崗;其三,對進入施工現場持證的架子工必須定期進行體檢;其四,對施工生產中違章指揮的管理人員進行嚴厲的處罰;其五,對施工生產中違章操作員工一律停工,并進行學習教育,寫出檢查,受到處罰后再上崗工作。施工企業應建立施工現場安全培訓教育制度和檔案,明確教育崗位、教育人員、教育內容,安全教育內容必須具體而有針對性。
2、建立健全機構,保證安全監察
企業安全生產形勢的穩定,既要有健全的法律法規和安全管理制度作保障,又要有可靠的安全機構和高素質的安全管理人員作保障。隨著建筑企業安全資質和安全許可證工作的規范,許多企業開始設置專一的安全管理部門,按一定的比例配備專職安全管理人員,并為安全管理人員提供了必須的資金保障。有了健全的機構人員和資金,才能使企業的安全管理做到上傳下達,互不脫節,監管要求及時準確下達,現場的安全管理信息及時溝通,有效地促進了安全生產。
目前在施工生產中,從事安全管理監督工作的安全管理人員由兩部分員工組成:一是有較多現場施工經驗技術工人,他們施工經驗豐富,善于發現問題,也敢于大膽解決問題,并能吃苦耐勞;另一部分是工程技術人員,工程技術人員不僅能做好技術和質量管理,在施工生產實際中為安全生產做了大量的工作,為安全生產負起了很大的責任,在圖紙會審,施工方案制定、施工措施審批、作業指導書的編制等工作中,都有從安全的源頭把關,由這兩部分人員組成的安全管理人員,要有機地結合,同時加強安全管理理論知識的學習,不斷提高對安全工作重要性的認識。
3、加強建筑施工現場安全管理
3.1項目負責人全面負責施工現場的安全措施、安全生產等,保證施工現場安全。直接對安全生產負責,督促、安排各項安全工作,并按規定組織檢查、做好記錄。制定項目安全技術措施和分部工程安全方案,督促安全措施落實解決施工過程中不安全的技術問題。
3.2安全員監督檢查施工全過程的安全生產,糾正違章,排除施工不安全因素,安排項目部安全活動及安全教育的開展,監督勞保用品的發放和使用。
3.3 機電負責人保證所使用的各類機械的安全使用,監督機械操作人員保證遵章操作,并對用電機械進行安全檢查。
3.4施工工長負責上級安排的安全工作的實施,制定分項工程安全方案,進行施工前的安全交底工作,監督并參與班組的安全學習。
4、安全管理方面應堅持落實“四項制度”
4.1安全生產責任制度
安全生產責任制是企業安全管理中最基本的一項制度。它明確規定了各級領導,各職能部門和各類人員在生產活動中應負的安全職責。有了安全生產責任制,就能把安全與生產從組織領導上統一起來,增強各級管理人員的安全生產責任心。把安全生產工作落實到實處。
4.2安全生產許可制度
國家對建筑施工企業實行安全生產許可制度,建筑施工企業未取得安全生產許可證的,不得從事建筑施工活動。這樣能夠有效避免一些不合格的建筑施工活動的進行。
4.3安全生產教育制度
加強職工安全技術教育培訓。這是減少“人的不安全行為”造成傷亡事故的重要措施。各級行業管理部門及企業必須依法對從事建筑施工安全技術和管理工作的人員進行嚴格的專業培訓,開展以建筑施工安全檢查標準、安全技術規范等為主要學習內容的年度培訓考核,實施持證上崗;企業每年必須對職工進行一次專門的安全培訓,并開展多層次、多種形式的安全教育,以全面提高職工的安全生產意識及自我防護能力,共同增強搞好安全生產的自覺性、積極性和創造性,使各項安全生產規章制度得以更好地貫徹執行。
4.4 安全生產檢查制度
強化責任落實安全監督檢查機構是貫徹國家安全生產方針、法律、法規,制止施工企業違章指揮、違章作業、違法施工及督導企業落實施工安全檢查標準、施工安全技術規范的監督管理執法隊伍。各級建設行政主管部門應完善建筑安全生產監督管理運行機制,建立健全各級建筑安全生產監督管理機構,配備建筑工程專業、電氣專業、建筑機械專業等方面的專業技術人員,實施責任安全監督員制及安全監督員崗位資格證制,建立起一支專業技術水平高、業務能力強、政治素質過硬的監督管理執法隊伍,形成完整的施工安全監督檢查管理網絡。
三、總結語
施工安全管理是一個系統工程,它包括安全組織,安全意識,施工單位只有綜合運用這些手段,才能達到有效結果。在實際的工程施工中,我們首先就必須建立一個科學的安全規章制度,此制度要隨著施工技術的發展而不斷變化。加大對安全管理的投入,安全責任必須逐級落實到每個人頭上。與此同時,政府應設立專門的組織監督施工現場對安全制度的貫徹落實,加大對違規企業的處罰力度。只有這樣,才能有效的降低施工現場安全事故。
參考文獻:
【1】田元福•李慧民.我國建筑安全管理的現狀及思考[J].中國安全科學學報,2003,12.
一、領導重視、精心組織
1、提高認識,迅速傳達有關會議文件精神。于1月4日和1月26日召開專題會議,傳達縣XX年四季度防范重特大安全事故工作會議和全國、全區、全市安全生產電視電話會議及文件精神,布置春節兩會期間和第一季度安全生產大檢查工作,使干部職工提高了對安全生產的認識,增強安全生產的重要性和緊迫性。
2、成立領導小組。為加強對安全生產工作的領導,強化監督管理,成立了以xx局長為組長的xxx環境保護局安全生產工作領導小組,領導小組下設辦公室,負責日常各項工作。
3、制定實施方案和年度計劃。按照環保部門的職責,制訂了安全生產工作實施方案,對安全生產大檢查工作作了具體的安排,明確和落實了各股、隊、站檢查工作的任務、范圍、重點、要求和檢查時間次數,使安全生產大檢查工作順利開展。
4、簽訂責任書。為加強安全生產工作的監督,落實局各股、隊、站的安全生產責任制,強化安全生產目標管理,確保完成我局本年度的安全生產工作任務,按照縣政府與環保局簽訂的XX年安全責任書的要求,結合我局實際,各股、隊、站與環保局簽訂了XX年度安全生產責任書。并按照責任書要求各股、隊、站長(負責人)向局交納安全生產工作履職風險抵押金各200元。
二、狠抓落實,措施得力
1、安全大檢查基本情況。
我局組織開展了春節兩會期間安全生產大檢查(1月26日至28日)和第一季度大檢查行動(3月8日至15日),先后對使用放射源和污染物排放量較大及貯存、使用危險化學品的xxx人造板有限公司、xxx建材有限公司、xxx水泥廠、xxx醫院、xx造紙廠、xxx農藥廠等11家企業環保設施運行情況和排污情況進行重點檢查。同時,對容城生活飲用水水源地環境狀況、縣人民醫院等縣城4家醫院、縣城機動車修理、洗車業等環保設施運行情況、危險廢物處置情況、以及本局執法人員到建筑施工場地監督檢查配戴安全頭盔情況、本局使用的機動車輛、電器設備、電線、開關、建筑物內外墻飾物的安全情況也進行了檢查。共出動檢查36人次,檢查時按照要求認真填寫檢查記錄,各股、隊、站提交檢查總結到領導小組辦公室。
經檢查,重點檢查的11家企事業,除個別企業環保設施運行不正常,違法排污外,大部份企業環保設施運行正常,其中6家使用放射源的企事業,放射源輻射防護措施基本落實到位,放射源安放在正常位置,閑置的放射源保管措施比較嚴密,未發現異常情況。貯存、使用危險化學品的企業未發現泄漏現象。非重點檢查的企事業,大部份環保設施運行基本正常。
2、其他有關安全檢查的工作。一是嚴格建設項目環保管理,從源頭上防范安全事故。為防范新建、改建、擴建項目的安全事故,我局嚴格按照有關法律法規和制度審批、驗收建設項目,對使用、貯存危險化學品的建設項目要求業主征得安監部門同意,對竣工驗收環保不合格的建設項目責令其限期整改,對未辦環評報批手續擅自動工建設的,特別是對存在安全隱患使用危險化學品的項目依法進行處理。二是積極配合縣國土、安監等有關部門安全生產檢查工作。我局出動30人次配合縣國土、安監等有關部門對非法采礦、危險化學品等的安全綜合執法行動。
三、主要存在問題
XX年1月27日,我局執法人員在對位xxx的xxx造紙廠進行檢查時,發現該廠違法恢復化學制漿車間生產。該廠屬于《國務院關于環境保護若干問題的決定》(國發[1996]31號)文件中,明令取締關停的年產5000噸以下化學制漿造紙廠。1996年9月,縣政府xxx號文件已取締關停該廠化學制漿車間。XX年5月,該廠擅自將XX年6月被縣政府組織的執法隊強制關閉化學制漿車間時,已切割的兩個蒸球(每個容量為14m3,割穿口徑約50cm)重新焊接、安裝后,并于XX年11月違法恢復化學制漿車間生產,將木片、燒堿加入經修補的蒸球蒸煮,進行化學制漿,制漿產生的黑液除部份回收利用外,大部份黑液和打漿、抄紙廢水未經任何處理就直接排入繡江,對繡江水體造成明顯的污染。xxx造紙廠違法恢復化學制漿車間生產,存在以下問題:
1、化學制漿車間生產時,排放含燒堿的黑液對繡江水體污染嚴重,在枯水季節,繡江流量較小的情況下,可能造成繡江下游發生死魚污染事故。
2、由于蒸球屬壓力容器,xxx造紙廠擅自使用經修補的蒸球進行化學制漿,存在安全隱患。
四、處理情況
我局已對xx造紙廠的環境違法行為進行了如下處理:
1、根據《國務院關于環境保護若干問題的決定》(國發[1996]31號)和環保法律法規的規定,我局執法人員于1月27日現場責成xx造紙廠立即自行關閉化學制漿車間生產,停止使用蒸球制漿。(1)
2、1月28日,我局研究決定,對違法恢復化學制漿車間生產的容縣昌隆造紙廠進行立案查處。
五、建議
為貫徹執行《國務院關于環境保護若干問題的決定》,維護環境保護法律法規的尊嚴,防范環境污染事故,消除安全隱患,確保人民群眾生命財產的安全和社會穩定,特提出以下兩點建議:
今年以來,市建管局建筑施工安全管理緊緊圍繞“安全生產基層基礎提升年”這一主線,周密部署,強化措施,扎實有效的開展了一系列安全生產管理活動,現將有關情況總結如下:
一、進一步加強冬季施工安全生產管理工作。下發《關于加強元旦春節及兩會期間建筑安全生產管理工作的通知》,部署“兩節”、“兩會”期間的建筑施工安全生產工作。并對市直在建項目的冬季安全施工情況進行巡查,督促施工項目落實質量安全保證措施,及時下發《關于規范停工工程質量安全管理的通知》,要求在建工程不具備冬季安全生產條件的立即停工。
二、統籌全年建筑施工安全工作,制訂安全生產責任目標
市建管局緊緊圍繞“安全生產基層基礎提升年”活動安排,出臺了《關于印發〈2013年度棗莊市建筑施工安全監督管理工作要點〉的通知》,對全年建筑施工安全管理進行部署。為明確建筑施工安全生產責任,市建管局制訂《2013棗莊市建筑安全生產管理目標責任書》和《2013棗莊市建筑安全生產管理目標責任書》,對全年的安全生產工作及控制目標進行了責任落實,制定了量化考核措施,確保全年安全管理目標的完成。
三、扎實開展節后復工和兩會期間建筑施工安全生產管理工作。
為落實省、市視頻會議精神和一系列文件要求,市建管局下發了《關于加強元旦春節及兩會期間建筑安全生產管理工作的通知》和《關于做好建筑工程節后復工和全國“兩會”期間安全生產工作的通知》(棗建管字[2013]6號),從提高認識,加強措施落實到安全檢查和安全值班帶班等方面進行了全面部署,效果明顯。在全國兩會期間,認真做好安全值守,從3月3日至3月17日,安排專人值班,并每天上報安全生產情況。于2月下旬,組織開展了節后復工檢查和督查。全市共查單體工程2617個,建筑面積1723萬平方米,下達《責令限期整通知書》191份,《責令停止違法行為通知書》49份,通報批評12家次,發現并督促整改事故隱患2615條,為全年安全生產工作開展奠定了基礎。
四、夯實企業安全生產基層基礎,開展安全生產條件復查和安全教育培訓。
一是繼續開展2012年度施工企業安全生產條件復查和安全評價工作,一季度對69家施工企業進行安全評價,有效的規范了企業內部安全生產管理;二是開展企業三類人員延期繼續教育培訓和全省統考前輔導,目前共組織學員584人;三是認真實施施工企業安全生產許可證動態管理。嚴格把關,認真審核企業的各類申報材料。到目前,共組織開展企業安全生產許可證延期復審4家,變更5家,新申報1家。
五、深入開展“安康杯”競賽活動。
今年,我局認真發動,及早部署,目前,共組織39家施工企業的1126個班組,32358人參加了今年的“安康杯”競賽活動,參加的企業數、班組數及人員數較往年有大幅度提高。
六、進一步加強施工現場安全文明施工管理。出臺《關于進一步嚴格執行我市建筑施工安全文明工地評選工作程序的通知》,全面提高我市施工現場安全文明工地水平,進一步規范文明工地評選程序。為推進生態棗莊建設,有效治理建筑施工揚塵,市建管局2013年出臺了建筑施工揚塵治理實施方案和目標考核細則,大力開展施工現場揚塵整治工作。我局配合市食品藥品監督管理局出臺《關于進一步加強全市建筑工地食堂食品安全工作的意見》,全面規范全市建筑工地食堂食品安全工作。
通信業的可持續發展離不開高質量、高可靠性的網絡支撐。從更宏觀層面思考通信業未來的走勢,從更廣闊的視角來詮釋本屆電信日的主題,通信人有義務更有責任建設更高質量、更安全的網絡,為信息社會的發展奠定堅實的基礎。××網通在持續擴大網絡規模和容量的同時,積極改造現有網絡基礎設施,加快優化網絡布局,不斷提高網絡覆蓋率和傳輸能力,增強網絡的可靠性、穩定性、安全性,網絡運營質量不斷提高,技術水平跨入世界先進行列,為信息社會的發展提供了強大的支撐。
近年來,市委、市政府高度重視信息化工作,連續五年將信息化項目列為年度“雙十”工程進行重點建設,“數字化××”建設取得了顯著成效,我市信息化水平位居全省前列。在3月16日召開的全市信息化暨信息產業工作會議上,又將今年確定為“信息化應用年”,這是市委、市政府審時度勢做出的一項重要戰略部署,對于全面建設小康社會、加快推進我市工業和農業現代化建設具有十分重要的意義。××網通作為××地區主導運營商,先后獲得了全國文明單位、全國精神文明建設工作先進單位、全國廠務公開工作先進單位、國家級誠信單位、全國模范職工之家、山東省服務業先進單位等榮譽稱號,××網通得到了市委市政府和社會各界的大力支持與關愛,得到了社會的肯定,××網通有義務有責任回報社會,回報人民,為廣大人民群眾提供優質的通信服務,為經濟建設提供良好的通信軟環境。在推進全市“信息化應用年”活動中,我們堅持“減少重復建設,減輕財政壓力,不讓政府投入,不用單位投資、無需農民集資”的原則,所有網絡建設、維護和升級等一切投資均由網通承擔,并制定了“充分利用網通網絡優勢,積極推進全市信息化進程的方案”,充分發揮××網通的網絡、人才、技術等資源優勢,致力于以信息化推動傳統產業改造,推進經濟結構調整和經濟增長方式轉變。
推進社會主義新農村建設的“農村信息化提升工程”——針對農村信息化建設中存在的資金短缺、人才匱乏、信息資源分散、信息進村入戶難、地區間發展不平衡等問題,在實現村村通互聯網的基礎上,加快農村的信息高速公路建設和信息化應用建設,優化整合資源配置,提高資源利用率;完善網絡覆蓋,增強網絡可靠性,提升業務提供能力,加大業務技術創新力度,不斷豐富通信服務手段;加大對農村通信基礎設施建設的投入,用兩年左右的時間投資改造農村通信網絡,通過進光纜退銅纜、綜合接入等手段,推進信息服務網絡向農村基層延伸,實現農村通信網的網絡轉型。
助力構建現代化社區服務體系的“社區信息化提升工程”——做好社區信息化建設不僅有利于提升社區居民生活品質、營造現代生活方式,對做大、做強城市,增強城市向周邊地區的輻射和帶動能力同樣意義重大。××網通的目標是結合城市管理體制改革,整合各類信息系統和資源,通過建立全方位的社區電子政務、網上社區事務管理、社區服務系統和社區熱線電話系統等信息平臺,形成高起點、高標準的社區信息網絡,逐步實現社區管理信息化和社區服務信息化。力爭“十一五”期間,實現全市所有社區接通光纜,社區內60%以上的家庭實現寬帶上網,推動電子政府公共服務延伸到街道、社區,逐步建立、完善社區內部的信息化管理和綜合信息服務體系。在具體的實施環節,××網通將重點加強社區網絡基礎設施建設:積極引入新技術,建設覆蓋廣泛、結構合理、帶寬充足、內容豐富、運行可靠、具有靈活快速業務提供能力和較低運營成本的社區網絡平臺;以fttx+lan、adsl等技術為主,適當選用無線局域網(wlan)、寬帶無線接入(wimax)等無線接入技術,進一步提高城市社區網絡承載和接入能力,促進社區基礎信息網絡的發展。
關鍵詞 私權 行政權 公法債權 限制物權
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當民事權利的行使遇到行政權力的介入時,長期以來人們的通行觀念認為,作為私權的民事權利應當讓位于國家公權力,因行政權力的行使而給民事權利主體造成的損失,或者由其自身承擔或者由與民事主體處于對立地位的民事當事人承擔。一言以閉之,“公權力優先”。但仔細分析后可以發現,由于民事權利的性質不同,在特定的場合,私權為公權讓位的簡單結論并不具有普遍意義,應當根據具體情況以及民事權利的不同性質,來判斷究竟是私權服從公權還是公權應尊重私權。本文通過一個案例的分析來具體說明這個問題。
一、基本案情與問題的提出
1998年12月15日,M農行與H公司達成了進口棕櫚油的貸款協議。協議主要內容為:由H公司先交納一筆保證金,M農行為其開具信用證;貨物到港后,H公司無條件同意將全部貨權交M農行,并由其負責存放;H公司在全額交納關稅、有關費用及全部信用證款后才能取得貨權。12月28日,H公司及另外五單位簽訂了擔保合同,由五單位為H公司向M農行提供連帶責任保證。在H公司交納保證金后,M農行為其開立了信用證,付款日期為1999年4月3日。1999年1月27日,提單項下的貨物抵港。由于此前H公司將保稅進口的貨物在國內倒賣而涉嫌走私,海關已于1999年1月4日立案調查。在該批貨物進口后,海關于1月28日將H公司該批棕櫚油2000噸收取作為抵押物,致使M農行與H公司2月5日報關不成而未能通關。3月15日,應某法院的協助通知,海關協助將1150噸棕櫚油提走作為H公司另一案件的賠償款。M農行于1999年3月23日以案外人的身份對法院查封H公司進口棕櫚油提出異議,但未獲答復。6月12日,M農行以該批貨物所有權為其所有為由,向海關申請放行所扣貨物,未得到允許。7月8日,因H公司逾期三個月未繳納稅款,海關將作為抵押物的850噸棕櫚油予以變賣。在扣除關稅、滯納金及港雜費以外,尚余534多萬元,由海關作為涉嫌走私案件的保證金予以保存。10月19日,海關對H公司作出追繳走私貨物等值價款人民幣560萬元的處罰決定。送達后,因H公司未申請復議或提起訴訟,在限期內也未履行,海關遂將暫存的余款全部執繳入庫,不足部分仍在執行之中。
M農行在信用證付款日期屆滿后,于1999年4月6日開始對外付款,實際為H公司墊付769萬多美元。為追回墊付資金,6月12日,M農行向法院提起民事訴訟,請求判令H公司償付信用證墊付款,并由五保證人承擔連帶責任。法院終審判決認為:M農行與H公司協議約定的擔保為一種讓與擔保,該種擔保方式雖未在我國擔保法中作出規定,但理論上已有論述,實踐中也廣泛存在,雖然協議內容中有關標的物所有權在未受清償前歸債權人所有的約定內容無效,但承認M農行就擔保物享有擔保權,有權向海關和法院申請優先償付,其范圍限于該筆貨物變賣價款扣除其該繳關稅等有關費用后的剩余部分。
終審判決后,M農行因未能通過執行程序實現其債權,于2001年7月13日向海關申請將變賣后的貨款扣除關稅等有關費用后的剩余部分優先給付。海關則以其所變賣貨款扣除關稅等費用以及執行對H公司的處罰后無剩余,即使有剩余也因所有權屬于H公司等為由予以拒絕。在此情況下,M農行向人民法院提起了行政訴訟,請求確認海關查扣、變賣貨物及收繳款的行為違法,要求被告給付變賣款534多萬元。作為被告的海關提出抗辯,認為其對H公司的進口貨物作出的扣押、變賣及執繳的行為完全符合法律規定,M農行的優先受償權缺少法律根據,其與H公司之間的糾紛屬于民事法律關系,應通過民事渠道解決,請求法院判決駁回M農行的訴訟請求。
本案的典型性在于:H公司分別存在行政違法行為和民事違約行為,依法需要向國家承擔行政違法責任和向對方民事主體承擔民事賠償責任。在行政機關作出追繳稅款決定和民事主體主張優先受償權利的情況下,是國家的公權利優先?還是民事私權利優先?
二、分析之一——M農行的原告資格問題
在本案中,被告海關提出的主要抗辯理由之一是自己的執法行為屬于公法行為,其與H公司建立的是行政法律關系,發生的爭議屬于行政爭議可以通過行政訴訟途徑解決,M農行與H公司之間建立的是民事法律關系,由此引發的糾紛應通過民事途徑解決,與自己的執法行為無直接利害關系。因此,法院應駁回M農行的行政訴訟請求。
分析被告海關提出的抗辯可以知道,其真實的意思是認為作為與H公司存在民事法律關系的M農行本身并不具備行政訴訟的原告主體資格,法院不應受理M農行提出的行政訴訟。理由即認為M農行與H公司之間發生的民事法律關系與自己和H公司之間發生的行政法律關系無任何關聯。
法院并未認可海關提出的抗辯理由而駁回M農行的起訴,而是受理了本案并對案件作出了實體裁判,從而在事實上肯定了M農行與海關的行政執法行為之間存在法律上的利害關系,認可了M農行的原告主體資格。由此提出的問題是,海關關于M農行與H公司之間存在民事法律關系就不具備提起行政訴訟的資格的主張能否成立?
本文認為,海關的主張代表了一種十分普遍的觀念。即行政法律關系與民事法律關系是兩種截然不同的關系,即使民事法律關系存續期間出現了行政權力的介入,也不必然引發行政訴訟,而可能只引起民事訴訟。上述觀念的存在具有以下觀念支持:民事法律關系與行政法律關系是兩種不同的法律關系,各自具有產生、變更及消滅的獨特規律。民事法律關系的變動由民事主體在自愿平等的基礎上主要通過協議的方式實現,由此發生的爭議應當通過民事訴訟途徑解決。行政法律關系主要基于行政行為的作出而產生、變更或者消滅,其產生的法律后果一般只影響行為直接作用對象的權利義務,由此引發的糾紛通過行政訴訟途徑解決。不同的法律關系應進行嚴格區分,否則將可能造成理論上的混亂。
上述觀念的存在導致了以下兩種不同的理論的形成:
(一)公權力的行使構成民事債務不履行的豁免理由——不可抗力表現之一種。在行政法律關系與民事法律關系嚴格分立的情況下,民事權利行使和義務履行過程中,國家公權力的介入自然成為了一種外在力量,該種力量的作用構成民事法律關系變動的一個外部因素,與因民事主體自身的行為導致的民事法律關系變動具有不同的性質。因此在通常情況下,由于行政權力的出現而使民事權利的行使或義務的履行遇到困難時,民事責任主體可以將行政權力的作用作為豁免責任的理由。由此形成了所謂不可抗力理論。該理論認為,國家公權力屬于不可抗力的一種形式,可以作為民事免責事由。不可抗力除自然災害、社會異常事件外,還包括政府行為。作為免責事由的政府行為是指當事人在訂立合同以后,政府當局頒發新的政策、法律和行政措施而導致合同不能履行。如訂立合同以后,由于政府頒發禁運的法律而使合同不能履行。基于政府行為屬于不可抗力的一種類型,因此而導致的債務的不能履行,構成一方當事人的抗辯理由。〔1〕
2、行政訴訟原告資格有無的判定標準——“直接關聯”理論的形成。行政訴訟制度建立早期,原告資格構成理論認為,只有作為行政行為直接相對人的公民、法人或者其他組織才能以原告的身份提起行政訴訟,而對于與上述主體存在民事法律關系的當事人,即使其權利因行政行為的作出受到一定影響,也會由于該種影響與行政權力的行使之間不具有直接聯系,從而不具有行政訴訟主體資格,無權以行政訴訟原告的身份提起行政訴訟。“應當注意不能擴大行政管理相對一方的外延。擴大行政相對人一方的傾向往往是因為混淆了行政法律關系和民事法律關系,不能劃清他們的界限。行政管理相對一方是行政法律關系的主體,但這并不妨礙他作為民事主體同其他民事主體發生民事法律關系和民事權益糾紛。在具體行政行為不是以這一關系和糾紛為對象而作出時,即使因為履行具體行政行為會間接波及其他民事主體的權益,他們也不能獲得提起行政訴訟的起訴權。”〔2〕這就是“直接關聯”理論(或可稱為“間接波及”理論)。常見的例子是相對人因存在行政違法行為而被罰款,由此不能履行其在民事合同中所負擔的金錢給付義務,與之存在民事債權債務關系的對方民事當事人因與行政權力的行使無直接關系而不能成為行政訴訟的原告。
撇開民法學理論不談,單就行政訴訟的原告資格理論而言,隨著行政訴訟法學研究的深入以及司法實踐的發展,“直接關聯”理論已不能成為判定行政訴訟原告資格的的標準。《最高人民法院關于執行〈中華人民共和國行政訴訟法〉若干問題的解釋》第12條規定,與具體行政行為有法律上利害關系的公民、法人或者其他組織對該行為不服的,可以依法提起行政訴訟。由此確定了行政訴訟原告資格的判定不再以當事人所處的法律關系為標準,而是以當事人與被訴的具體行政行為是否具有法律上的利害關系為標準。上述解釋在很大程度上解決了長期以來普遍存在的行政法律關系與民事法律關系關聯情況下,非行政行為直接相對人的民事主體的原告資格問題,使諸如民事相鄰權人、被侵害人等均具有了行政訴訟原告資格。
鑒于法院受理了M農行的行政起訴,表明其認為M農行與海關的執法行為之間具有法律上的利害關系。但于法院的裁判文書中并未明確加以說明。筆者認為,之所以賦予M農行行政訴訟原告資格,主要是因為其與海關作出的執法行為確實具有法律上的利害關系。
從本案的案情來看,M農行針對H公司享有兩種不同性質的權利:首先,基于M農行與H公司之間成立信貸關系,其對H公司享有民事債權。其次,由于其與H公司簽訂了債權擔保合同,約定H公司以進口棕櫚油作為償還信貸的擔保,由此在H公司的進口棕櫚油上,M農行又享有擔保物權。
單就主債權來講,M農行尚不具備提起行政訴訟的原告資格。理由是該種債權的不能實現與被訴海關的執法行為之間尚不構成法律上的利害關系。正如學者所言,“并不是所有與具體行政行為有利害關系的人或組織都具有控告該具體行政行為的原告資格,而只是與具體行政行為具有法律上的利害關系的人或組織才具有控告該具體行政行為的原告資格。例如,工商部門對甲企業罰款50萬元,甲企業因此而還不起乙企業的債。乙企業雖然與工商部門對甲企業罰款50萬元的行為具有一定的利害關系,但不是法律上的利害關系,因為工商部門的罰款不是乙的債權得不到實現的唯一原因,而且乙的債權并沒有因工商部門的罰款而消滅或減少,只是使債權實現的時間推遲。可見,只要把一般利害關系同法律上的利害關系區分開來,就可以避免不適當地擴大原告資格的情況出現。”〔3〕M農行作為信貸企業,必然要對自己的信貸行為承擔一定的風險,所以單就其對H公司的主債權不能實現而言,其與被訴海關的執法行為之間只存在一般的利害關系,尚不能構成法律上的利害關系。
但就M農行針對作為債權擔保的H公司進口棕櫚油而言,由于該種擔保形式被民事終審判決認可,因此,該種擔保設定了M農行對于H公司進口棕櫚油的優先受償權。由于海關的執法行為直接影響到該種優先受償權的實現,M農行與海關的執法行為之間具備了法律上的利害關系,基于此,M農行具有提起行政訴訟的原告資格,法院受理其起訴是正確的。
三、分析之二――民事擔保權與征稅權的優先位序問題
本案爭執的另一焦點是海關認為自己針對H公司的進口貨物作出的執法行為具有明確的法律依據,其采取的措施未超出法律的規定,且符合法定程序,因而屬于合法行為,依法應當維持。M農行則認為,雖然海關針對H公司的執法行為符合有關法律法規的規定,但由于該種行為影響到了自己優先受償權的實現,所以不能認為海關作出的行為合法。正確處理上述爭執必須解決以下幾個問題。
(一)海關與M農行各自主張的權利的性質
1、海關主張的權利的性質
本案中,海關作出了四種不同性質的行為:扣押行為、變賣行為、關稅征收和執繳行為。其中,征收關稅行為是海關針對H公司進口的棕櫚油采取的正收行為,非本案爭執的焦點,在此不予以討論。扣押和變賣行為是一種程序性行為,服務于最終的追繳行為,其最終的目的是保證追繳行為的實現。
《海關法行政處罰實施細則》第21條規定,對于無法或者不便扣留的貨物、物品或者運輸工具,海關可以向當事人或者運輸工具負責人收取等值的保證金或者抵押物。在本案中,H公司存在將保稅貨物在境內倒賣的走私行為,為保證國家稅款不至于流失,且依法制裁違反海關管理規定的違法行為,本案被告海關依法有權對H公司的違法行為進行追究,追繳其偷漏的稅款。鑒于H公司的走私行為發生在1998年,所涉及的貨物已經倒賣。在無法追繳該筆貨物稅款的情況下,根據《海關法行政處罰實施細則》第21條的規定,海關依法扣押了H公司于1999年1月28日進口的棕櫚油作為抵押物。從法律規定的意義上看,海關作出的上述扣押行為具有法律依據。
轉貼于 原海關法第37條規定,進出口貨物的納稅義務人,應當自海關填發稅款繳納證的次日起七日內繳納稅款;逾期繳納的,由海關征收滯納金。超過三個月仍未繳納的,海關可以責令擔保人繳納稅款或者將貨物變價抵繳;必要時,可以通知銀行在擔保人或者納稅義務人存款內扣繳。 進出境物品的納稅義務人,應當在物品放行前繳納稅款。在海關依法扣押H公司棕櫚油并將其中部分用于執行法院民事裁判之后,由于H公司在三個月內未依法繳納該筆進口棕櫚油的稅費,海關依法將收作抵押物的850噸棕櫚油予以變賣,并征收了有關稅費,該種執行行為也符合法律的規定。由于海關依法作出追繳H公司走私貨物等值的價款的決定,該機關對于征收涉案棕櫚油稅費之后剩余的款項予以執繳入庫,不足部分仍保留著執行的權利。
本案中M農行爭執的標的物即是這剩余的款項,因為在執繳之前,該筆貨物是H公司履行債務的擔保物品。由此對于該筆款項同時存在海關的征收權和M農行的民事賠償權。
海關作出的追繳行為所主張的是一種什么性質的權利呢?筆者以為,該權利是海關代表國家所主張的公法上債權。按照一般公法理論,征收稅款的權力屬于行政權力,征稅行為依法具有公定力、確定力、拘束力和執行力,且為了保證國家的財政收入,關稅征收權具有特殊重要的地位。但從權利的實質內容來看,征收稅款的權力具有與民事權利相同的特征,即國家作為法律關系的一方要求負有納稅義務的相對人履行給付義務,從這一點上可以看出,征稅權與普通的民事債權具有一種相似的特征,即要求對方當事人為一定的行為、不行為或者給付的權利。所以征稅權屬于一種公法上的債權,〔4]具體地講,屬于公法上的金錢請求權。〔5]
2、M農行主張的權利的性質
從本案的案情來看,由于M農行與H公司之間成立兩種合同。一種是作為主合同的信貸合同,在該合同關系中,M農行作為債權人,依照民法的規定有權要求債務人H公司償還貸款,H公司作為債務人,依法應當按期償還所借款項。另一種合同是依附于信貸合同的債權擔保合同,根據該種合同的約定,M農行作為擔保權人,針對H公司提供的擔保財產享有優先受償權,H公司作為債權擔保的設定人,以進口棕櫚油作為償還信貸的擔保,如果到期不能償還M農行的貸款,則任由M農行通過變賣其進口棕櫚油實現其優先受償權。
本案的特殊之處在于,H公司與M農行之間為保證主債權的實現而簽訂的擔保協議事實上設立了一種獨立于我國《擔保法》之外的擔保形式――讓與擔保。按照我國《擔保法》第2條的規定,為法律承認的擔保方式主要有保證、抵押、質押、留置和定金五種形式。讓與擔保不屬于法定的擔保方式。但由于法院對民事案件的終審判決認可了本案中M農行與H公司之間成立的擔保為讓與擔保,且受法律保護,M農行因此而享有了讓與擔保權人應享有的權利。從學理上講,讓與擔保是指以擔保債權為目的,而依信托約款,將標的物的所有權讓與債權人,而于債務履行時,返還于債務人,如不履行時,則就該標的物受償。〔6〕讓與擔保的構成要件是:(1)須有被擔保債權的存在;(2)擔保標的的財產權移轉于債權人;(3)以債務人就標的物的使用及收益為常;(4)讓與擔保權人取得擔保標的的財產權,有排除第三人的優先效力。〔7〕
從民事權利譜系角度考察,民事財產權主要分為物權和債權兩種形式,其中物權分為所有權和限制物權。限制物權又分為用益物權和擔保物權。按照民法學基本理論,凡物權均具有以下效力:(1)支配力。指物權具有的保障物權人對標的物直接為一定的行為,享受其效益的作用力;(2)優先力,即物權具有的能夠比標的物上的一般債權優先行使的效力;(3)妨害排除力。指物權具有的排除他人妨害、恢復權利人對物正常支配的效力。〔8〕
值得注意的是,雖然M農行與H公司之間事實上成立了讓與擔保合同,但終審法院作出的判決卻不認可該種擔保所設定的在債權實現之前,擔保物的所有權發生轉移的約定內容,由此,法院的終審判決只認可了M農行基于該擔保合同對H公司所享有的優先受償權。該種優先受償權具有限制物權的特性。
從上述分析可以知道,本案中M農行享有的權利具有雙重性質:相對于H公司而言,其依法享有附財產擔保的債權,針對進口的棕櫚油而言,其基于讓與擔保的設定及法院終審判決所認可的具有限制物權性質的優先受償權。
(二)不同權利主張的先后次序
根據前面分析,海關針對H公司享有的權利為一種公法上的債權,據此海關享有向H公司要求繳納關稅及相應費用的權利。M農行則對H公司進口的貨物享有限制物權性質的優先受償權。因為公法上的債權與私法上的擔保物權分屬于不同領域,因此在兩種權利發生沖突的情況下,究竟誰有優先主張的權利呢?
關于公法上的債權與民事權利之間發生沖突的情況下,哪種權利處于優先位次的問題,現行法律規定的不多,搜索相關規定,可以發現以下幾項不同處理原則:
1、民事債權之間,設定擔保的債權優先于未設定擔保的債權。如《中華人民共和國企業破產法(試行)》第32條規定,破產宣告前成立的有財產擔保的債權,債權人享有就該擔保物優先受償的權利。有財產擔保的債權,其數額超過擔保物的價款的,未受清償的部分,作為破產債權,依照破產程序受償。又如《最高人民法院關于適用《中華人民共和國擔保法》若干問題的解釋》第80條第一款規定,在抵押物滅失、毀損或者被征用的情況下,抵押權人可以就該抵押物的保險金、賠償金或者補償金優先受償。
2、公法債權之間,給付性金錢債權優先于由制裁性金錢債權。如《稅收征收管理法》第45條第二款規定,納稅人欠繳稅款,同時又被行政機關決定處以罰款、沒收違法所得的,稅收優先于罰款、沒收違法所得。
3、公法債權與民事債權之間,存在以下三種不同的情況:
(1)普通民事債權優先于懲罰性金錢債權。如《刑法》第36條第二款規定,承擔民事賠償責任的犯罪分子,同時被判處罰金,其財產不足以全部支付的,或者被判處沒收財產的,應當先承擔對被害人的民事賠償責任。第60條規定,沒收財產以前犯罪分子所負的正當債務,需要以沒收的財產償還的,經債權人請求,應當償還。
(2)公法給付性債權優先于普通民事債權。如《中華人民共和國企業破產法(試行)》第37條第二款規定,破產財產優先撥付破產費用后,按照下列順序清償:(一)破產企業所欠職工工資和勞動保險費用;(二)破產企業所欠稅款;(三)破產債權。破產財產不足清償同一順序的清償要求的,按照比例分配。
(3)設立在先的有財產擔保的債權優先于公法給付性債權。如《稅收征收管理法》第45條規定,稅務機關征收稅款,稅收優先于無擔保債權,法律另有規定的除外;納稅人欠繳的稅款發生在納稅人以其財產設定抵押、質押或者納稅人的財產被留置之前的,稅收應當優先于抵押權、質權、留置權執行。
此外,有擔保的民事債權不受公法上的強制措施的影響。如《最高人民法院關于適用《中華人民共和國擔保法》若干問題的解釋》第55條規定,已經設定抵押的財產被采取查封、扣押等財產保全或者執行措施的,不影響抵押權的效力。
從以上情況看,在公法上的金錢給付債權與有財產擔保的債權之間發生沖突時,在法律無另外規定的情況下,應當遵循有財產擔保的債權優先于公法給付債權的原則。
具體到本案,海關的征稅行為屬于稅款征收行為的一種,在法律無明文規定的情況下,該機關征收關稅的行為應遵守《稅收征收管理法》第45條的規定,即在設定擔保的債權與關稅征收權之間發生沖突時,關稅征收權應當讓位于擔保債權的實現。〔9〕
從比較法的觀點看,關稅臺灣地區關稅法55條第三項規定,應繳或應補繳之關稅,應較普通債權優先清償。臺灣最高法院于1968年在臺抗字第27號裁定作解釋認為,對于應稅進口貨物而言,關稅的征收優先于質權、抵押權等擔保物權。〔10〕從保證國家的關稅征收利益角度考慮,上述解釋是正確的,即對于應稅的進口貨物本身,海關征收關稅的權利應當優先于民事擔保物權。上述解釋同樣適用于本案。在本案中,H公司涉嫌走私行為,海關有權依法追繳其關稅以保證實現國家利益。但由于H公司已經將原貨物倒賣,無法就該批貨物本身追繳關稅,于是海關將H公司后來進口的棕櫚油收取作為抵押物,該批貨物不屬于應稅貨物本身,而屬于其他財產。正是由于該批抵押物不具有應稅貨物的性質,所以在該貨物上已經存在擔保物權的前提下,所謂的關稅優先受償權也就不能實現。
綜合全文分析,我們可以嘗試得出一個結論:在特定情況下,公共權力的行使也要受到私權利的制約,無視私權利的行政執法行為即使在執法程序和法律依據上均無瑕疵,也將由于對私權利的忽視而不再具有合法性,在特定的私權利目前,國家公權力也要有所退避。
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〔1〕 王利明:《違約責任論》,中國政法大學出版社1996年版,第314-315頁。
〔2〕 羅豪才、應松年主編:《行政訴訟法學》,中國政法大學出版社1990年版,第145頁。
〔3〕 江必新:《行政訴訟法——疑難問題探討》,北京師范學院出版社1991年版,第118-119頁。
〔4〕 日本學者美濃部達吉認為,若債權的觀念可解為特定人作行為不行為或給付的權利,那末,這觀念決不僅為私法所獨有,而是公法私法所共通的。見美濃部達吉:《公法與私法》,中國政法大學出版社2003年版,第86-87頁。
〔5〕 據日本學者美濃部達吉解釋,公法上的金錢請求權包括諸如租稅和公法上的手續費、負擔費、特權費等之課賦征收的權利。見美濃部達吉上引書,第87頁。
〔6〕 王澤鑒:《“動產擔保交易法”30年》,《民法學說與判例研究》(8),中國政法大學出版社1998年版,第283頁。
〔7〕 參見史尚寬:《物權法論》,中國政法大學出版社2000年版,第425-426頁。
〔8〕 參見張俊浩主編:《民法學新論》,中國政法大學出版社1991年版,第360-364頁。
原告:福建省地方電力福州經營部。
法定代表人:楊德茂,經理。
被告:福建省廣播電視廳。
法定代表人:林愛國,廳長。
被告:福建省公安廳。
法定代表人:黃松祿,廳長。
被告:福建省國家安全廳。
法定代表人:吳紀宗,副廳長。
福建省地方電力福州經營部的所屬機構??福建省地方電力開發公司及其主管部門??福建省水利水電廳農村電氣化局,為解決電力系統分布在山區峽谷中小水電站廣大職工長期收看電視難的問題,曾先后于1993年3月24日和1993年6月12日,分別向福建省廣播電視廳申請批準核發《衛星地面接收設施接收外國衛星傳送的電視節目許可證》(以下簡稱《許可證》)。廣播電視廳于1993年6月24日以閩下函(1993)25號文《關于同意中小水電站系統單位設置衛星地面接收設施的批復》,答復“原則同意你局與福州中賽衛星通訊設備有限公司聯合為省內基層中小水電站單位設置衛星地面接收設施,接收亞洲一號衛星傳送的中央電視臺第四套節目和云南、貴州兩省電視節目”。“請將設置衛星地面接收設施的基層單位名單報來,現辦理審批手續”。其后,原告的所屬機構及其主管部門未辦報批手續,沒有取得《許可證》。而原告于8月設置了衛星地面接收設施。1993年9月21日,福建省廣播電視廳、公安廳、國家安全廳及下屬福州市和鼓樓區的三個部門的執法人員對原告進行了查處:認定原告擅自設置衛星地面接收設施接收亞洲一號衛星傳送的香港電視節目的行為違法,扣留了原告的衛星接收機5臺、21寸彩色電視機1臺。9月22日,三被告認為原告為推銷衛星接收器材,未經有關部門批準,擅自設置衛星地面接收設施接收香港電視節目,以招攬生意。根據經國務院批準,廣播電影電視部、公安部、國家安全部的關于《衛星地面接收設施接收外國衛星傳送電視節目管理辦法》(以下簡稱《管理辦法》)第十二條和省廣播電視廳、公安廳、國家安全廳閩廣音〔1991〕164號、〔1993〕002號文件的有關規定,以閩廣音(1993)283號《處理規定》,對原告作出了“處以15000元罰款”的行政處罰決定。福建省地方電力福州經營部不服,于1994年1月10日向福州市中級人民法院提起訴訟。
原告訴稱:1.原告并無擅自設置衛星地面接收接收香港電視節目的違法事實。原告設置衛星地面接收設施,目的是為了解決中小水電站廣大職工收看電視難的問題和監測水電設備之用,以保證設備以合格的質量供中小水電站使用。為此,原告的上級機構和主管部門曾分別于1993年3月和6月間向被告省廣播電視廳申請批準并核發衛星電視收視《許可證》,省廣播電視廳在閩廣音(1993)25號批復中已同意其申請。三被告在進行現場檢查時,當時原告接收的是中央電視臺第四套節目。但是,三被告在行政處罰決定中卻認定原告未經有關部門批準,擅自設置衛星地面接收設施接收香港電視節目,以招攬生意。這完全是主觀臆斷,無中生有。實際上,原告既未向客戶銷售和安裝衛星地面接收設備,也不存在投入使用和所謂的“招攬生意”。2.三被告的行政處罰決定適用法律錯誤。在被告的行政處罰決定作出后送達原告之前,國務院的《衛星電視廣播地面接收設施管理規定》(以下簡稱《管理規定》)于1993年10月5日施行。根據《管理規定》第十條的規定,原告即使是“擅自設置”,也有六個月的辦理審批手續的時間。被告不應以國家三部門的《管理辦法》的有關規定對原告進行處罰。3.三被告作出具體行政行為嚴重違反法定程序。三被告在扣押原告的財物時,未出示有關法律文書和執法人員的身份證件。三被告于1993年9月22日作出行政處罰決定,至10月15日才送達原告。因此,三被告的具體行政行為所認定的事實和理由與事實不符,適用法律錯誤,并且在執法中違反法定程序,濫用行政處罰權,其處罰決定是錯誤的。請求人民法院依法判決撤銷三被告的閩廣音(1993)283號行政處罰決定,并責令被告通過適當方式恢復原告名譽,消除影響。
被告辯稱:1.對原告的行政處罰有充分、明確的行政法規和規章為依據。經國務院批準,由廣播電影電視部、公安部、國家安全部的《管理辦法》及其他有關的規范性文件均明確規定:凡設置衛星地面接收設施,利用衛星地面接收設施接收外國衛星傳送的電視節目,均需報省級廣播電視部門審批,取得《許可證》后方可設置和接收,否則,“可以沒收其衛星地面接收設施,并處以五萬元以下的罰款。”2.原告未取得《許可證》而擅自設置衛星地面接收設施接收外國衛星傳送的電視節目的事實清楚,證據確鑿。省廣播電視廳閩廣函(1993)25號文函復省水利水電廳農村電氣化局,只是原則同意該局與福州中賽衛星通訊設備有限公司聯合為省內基層中小水電站單位設置接收設施接收境外電視節目,但明確提出:“請將設置衛星地面接收設施的基層單位名單報來,再辦理審批手續。”但是,原告及其主管部門其后沒有辦理報批手續,更不用說取得了《許可證》。即使如原告所說,當時其收看的是中央電視臺第四套節目,因為中央電視臺第四套節目屬香港亞洲一號衛星傳送,也違反了國家三部門的《管理辦法》和《關于加強亞洲一號衛星接收設施管理工作的通知》的有關規定,應當受到處罰。3.被告作出具體行政行為是按照法定程序進行的。執法人員現場檢查時,表明身份,出示行政執法證件,對衛星接收機和監視器進行扣押,開具了《扣押清單》,并有原告的一名負責人員簽字。被告隨后于次日即正式作出行政處罰決定。綜上,原告擅自設置衛星地面接收設施接收外國衛星傳送的電視節目事實清楚,證據確鑿,對其處罰適用法律正確,行政執法程序合法。請求人民法院依法判決維持被告的行政處罰決定。
「審判
福州市中級人民法院審理認為,原告福建省地方電力福州經營部的上級機構及主管部門雖然曾向被告福建省廣播電視廳去函申請辦理衛星地面接收站收視許可證,但其并未按被告批復中的要求辦理報批手續,原告尚未取得《許可證》。原告在未取得《許可證》的情況下,擅自設置衛星地面接收設施接收亞洲一號衛星傳送的電視節目,其行為違反了經國務院批準,廣播電影電視部、公安部、國家安全部的《管理辦法》第六條、第七條和國家三部的廣發錄字(1991)467號《關于加強亞洲一號衛星接收設施管理工作的通知》的有關規定。在原告的該行為發生時,國務院的《管理規定》尚未施行,被告的行政處罰決定于1993年9月22日即已作出。國務院《管理規定》并未對國家三部的《管理辦法》作明令廢止,《管理辦法》仍然有效。因此,被告的行政處罰決定適用法律正確,其對原告所作的實體處理并無不當。但是,被告的行政處罰決定于1993年9月22日即已作出,至10月15日才送達原告,其行為違反了《福建省行政執法程序規定》第三十五條的規定,應予以指正。根據《中華人民共和國行政訴訟法》第五十四條第(一)項的規定,該院于1994年10月7日作出判決:
維持被告福建省廣播電視廳、公安廳、國家安全廳閩廣音(1993)283號行政處罰決定。
一審法院宣判后,當事人沒有在法定期限內提起上訴。
「評析
本案爭議的問題如下幾個:
(一)關于是否違背“高層次效力法律規范優于低層次效力法律規范”原則的問題這項原則是指處理各類案件時,不同效力的法律規范都作了規定的,應當適用高層次效力的法律規范,而不應當適用低層交效力的法律規范。行政訴訟法第五十二條和第五十三條分別規定:人民法院審理行政案件,“以法律和行政法規、地方性法規為依據”:“參照國務院部、委根據法律和國務院的行政法規、決定、命令制定、的規章以及省、自治區、直轄市和省、自治區的人民政府所在地的市和經國務院批準的較大的市的人民政府根據法律和國務院的行政法規制定、的規章”。這些規定體現了上述原則。本案適用法律問題中的爭議之一,就是三被告的具體行政行為是否違背這一原則。有的意見認為,經國務院批準,由廣播電影電視部、公安部、國家安全部于1990年5月28日的《衛星地面接收設施接收外國衛星傳送電視節目管理辦法》,是行政規章;國務院于1993年10月5日的《衛星電視廣播地面接收設施管理規定》是行政法規,后者的法律效力高于前者。本案處理應當適用國務院的《管理規定》,如果適用三部的《管理辦法》,即是屬于適用法律錯誤。我們認為,這種觀點是對法律適用的一種誤解。因為《管理辦法》和《管理規定》,都是行政法規,兩者具有同等的效力。國務院關于《行政法規制定程序暫行條例》第十五條規定:“經國務院常務會議審議通過或者經國務院總理審定的行政法規,由國務院,或者由國務院批準、國務院主管部門。”因此,兩者的法律效力等級是一樣的,本案適用《管理辦法》并不違背“高層次效力的法律規范優于低層次效力的法律規范”的原則。
6月18日,海南省屯昌縣檢察院向縣住房與城鄉建設局、縣建設工程質量安全監督站發出檢察建議,建議健全制度,提高執法監督人員素質,消除建筑工程安全隱患,狠抓整改措施落到實處。
這個建議源于該院查辦的一起工程安全監督人員的瀆職犯罪,背后是一名女工的生命。
摔死的女工
2012年11月21日這天,地處海南屯昌縣西部的美林湖國際社區二期工程工地像往常一樣,工人們在各自的崗位上忙碌著,中午1點50分許,一個女工突然從物料升降機上摔了下來。
據一同作業的女工唐文英回顧,當時她正與另一女工洪玉蘭在9層樓搬運兩桶膠水,由于洪玉蘭站在平臺與升降機之間,沒站穩便滑倒直接掉到了物料升降機上。操作升降機的工人李海林見狀,立即停止升降機,但由于物料升降機四周沒設安全網、也沒有安全門,洪玉蘭隨即滾出升降機平臺,墜落地面。
工地領班,立即向工程隊負責人陳文生報告,很快,陳文生及120救護車相繼趕到事發現場,參加緊急施救。與此同時,陳文生一面組織搶救,一面向縣警方和縣建筑工程安全監督站報案。一陣搶救后,女工洪玉蘭終因傷勢過重氣絕身亡。
屯昌縣發生的起建筑工地建章作業重大安全事故驚動了屯昌縣檢察院檢察長羅凡興,他覺得事故背后很可能存在瀆職犯罪。
雖說工程隊負責人按照相關規定賠償了受害人家屬的經濟損失,事故處理還算順利,得到了受害人家屬的諒解,但是檢察機關偵查人員仍然開始了緊鑼密鼓的偵查取證工作。
事故背后有瀆職
提前介入此案的檢察官:經多方調查得知,就在此次事故發生的前一個月,海南省建筑工程質量安全監督管理局(以下簡稱省質安局)曾派人對屯昌縣的在建工程工地進行工程質量安全及建筑機械安全隱患作過專項排查。當時參與檢查的有縣建筑工程質量安全監督站(以下簡稱縣質安站)工程師、監督員李公任。
檢查組一行在陳文生及李公任等的陪同下,來到美林湖國際社區二期的工地檢查工地的起重機械方面的情況,他們檢查了部分樓房的起重機構等相關設備。
檢查完后,海南省質安局當場下發《建設工程質量安全檢查告知書》給縣質安站,明確指出工地存在的問題有:1、外架外側安全網、拉結、腳手片未進行加固;2、物料升降機無樓層安全門、防護網,機體不符合要求,4繩的只有3繩在使用;3、臨時漏電保護器失靈不起作用,照明與動力線路在同一箱體內。省質安局要求縣質站立即督促相關單位整改,并將整改結果于2012年10月31日前上報省質安局。當即縣質安站就把《建設工程質量安全檢查告知書》轉發給參建各施工單位,要求按省質安局的要求立即整改。
既然省質安局檢查組發現存在安全隱患的安全問題,并當場向縣質安站發出整改通知要求反饋結果,縣質安站也轉發給各施工單位要求立即整改,還發生了女工摔死的惡性事故,其中必有原因。
對此,提前介入此案的檢察官認真排查這起事故背后是否存在瀆職犯罪。恰在此時,有知情人提供信息:如果縣質安站監督員態度堅決,狠抓整改措施的落實,也許就可以避免這起事故的發生。
細細分析,這位知情人話中有話,只是沒有全部說出來而已。此次建筑工地重大安全事故的發生,可能與監督人員監管不力甚至瀆職犯罪行為密不可分。
走過場的整改
辦案人員調查結果顯示,屯昌美林湖國際社區二期工程項目負責人,對省、縣質安部門整改的要求,只有進行部分整改。2012年10月26日,資料員劉琳萬將美林湖國際社區二期工地整改的情況即《事故隱患整改反饋復查記錄表》報到縣質安站,縣質安站收到《事故隱患整改反饋復查記錄表》后,負責該工地的監督員李公任于2012年10月30日下午到美林湖國際社區二期工地進行復查。
當時有工程負責人陳文生及另兩個施工方的人員參加復查。復查時,腳手架、工地用電方面已整改完,物料升降機正在整改過程中。當場作為負責該工地監督員的李公任輕描淡寫地說“要抓緊整改,不要出安全事故。”便一走了之。
后來李公任沒有再檢查美林湖二期工地的整改情況,也沒有將復查的情況向上級領導匯報。2012年10月31日,縣質安站就按美新林湖二期工程的整改情況制作《建設工程質量安全檢查告知書回復單》上報省質安局。回復單的整改內容為:1、外架的外側安全網已進行加固;2、物料升降機正在整改過程中,我站已派監督員進行繼續跟蹤落實;3、臨時用電已整改。
明眼人一看便知,如此整改,只是為了應付和蒙蔽上級而已,事實上直到女工從9層樓高的物料升降機上摔下致死,物料升降機既沒有裝防護網,也沒裝安全門。
辦案干警經過初查,發現了李公任涉嫌瀆職犯罪的證據和事實。2013年2月4日,屯昌縣檢察院以涉嫌罪對李公任立案偵查,隨后對其采取了取保候審的強制措施。
偵查取證證實,由于李公任沒有認真監督落實整改措施,同時也沒有盡到省質安局下發的工地機械安全隱患整改要求的責任,致使工程項目負責人得過且過,僥幸違章行事,李公任沒有按規定履行自己的職責,造成工地物料升降機一直違章作業,導致安全事故的發生,李公任對比負有不可推卸的責任。
施工實習周記 6月16日 星期日 晴
早飯后,我在教師和同學一片告別和祝福聲中離開學校,踏上去應聘公司報到的旅途,隆隆的列車聲遮掩不住我內心的激動,昨天隆重的畢業典禮大會上的情景又浮現在我的眼前,宋校長語重心長的講話使我深受感動,他說:你們四年大學生活結束了,圓滿地劃上了句號,我衷心祝賀你們。四年的大學生活將成為你們人生旅途上一段美好的回憶。從明天開始,你們將走上工作崗位,這是人生旅途的一個新起點,預祝你們走得一路順風平安。
奔馳的列車,連接著我學習生活的終點和工作的起點,我想,人生也許就像一列奔馳的列車,只有不停地奔馳,才有它旺盛的生命力,也才有它巨大的社會價值。
施工實習周記 6月17日星期一晴
今天陽光燦爛,使整個城市顯得熱氣騰騰,生機盎然。上午去公司報到后,公司組織人事部門約我下午與總經理見面。
下午2 時,我準時到達公司接待室,陳總經理和組織人事處王處長接待了我。陳總經理首先代表公司對我應聘到他們公司工作表示歡迎,他簡要介紹了公司情況。陳總經理人很年輕,他自我介紹也是工民建專業本科畢業生,今年35 歲,已在公司工作12年,從助理施工員、施工員、副總經理直至去年擔任總經理職務。他最后征求我對工作安排的意見,我說我要求到基層施工第一線去工作,我不怕苦,想盡量多接觸一些實際知識,并希望能安排一名老工程師作為我的業務導師。陳總經理很贊成我的要求,他說原想讓我留在公司機關工作,因我自己有這個要求,就同意安排到公司第八項目部去工作。陳總經理還說:四年大學生活應該說學到了系統的基礎理論知識,但還缺乏實踐知識,從知識的完整性和人才培養來講,先到施工第一線去工作鍛煉是好的,只有理論與實踐很好結合,才能在實際工作中不斷增長才干。
施工實習周記 6月19日 星期三 晴
昨晚回宿舍后學習圖紙,一直看到11點多鐘,上床后滿腦子盡是圖紙在打架。這是一個技改擴建項目,主要內容為建設一個工廠自備熱電站和堿回收工程,大小單位工程36個,主廠房將鍋爐房、常用配電室、汽輪機房合為一體,并與煤廊、煙囪連接,結構復雜,難度高,是整個工程項目的核心部分。建設項目中,也有結構極為簡單的平房,如磚砌體結構的儀器維修車間和鋼結構的干煤棚。還有多個地下鋼筋混凝土水池和兩個45m ( 高的煙囪)一個是鋼筋混凝土的,另一個是磚煙囪*。趙工程師說,這個工程要力爭中標。我想中標后參加該工程施工,對我是一個極好的學習和鍛煉的機會。想著想著,我成了一個頭戴安全帽、身穿工作服、站在高高的腳手架上、進行質量檢查的實習施工員,我心曠神怡地向著遠方眺望,突然吹來一陣大風,腳手架搖晃了幾下后把我拋到了空中,我大叫了一聲醒了,原來是一個夢,只覺得背上全是冷汗。
施工實習周記 6 月21 日 星期五 陰
上午和趙工程師去造紙廠工地進行實地考察。趙工程師說,在編制施工組織設計(方案)前,一定要到現場進行實地考察,千萬不能想當然地閉門造車,只有詳細了解了現場的具體情況后,編制的施工組織設計(方案)才有針對性,也才有較好的實用價值。臨行前,趙工程師要我了解以下一些主要內容:
1.現場供電情況(線路、容量等);
2. 現場供水、排水情況(線路、容量等);
3. 現場道路暢通情況;
4.現場可供利用的建筑物情況;
5. 現場已有地下管線情況;
6.現場周圍城市測量控制點情況等。
趙工程師說,如果是外地工地,還應了解當地施工期間的氣溫、降雨量、風力、風向以及地震烈度、地方資源、地方交通運輸、地方施工協作單位以及當地建設行政主管部門的有關建筑市場的管理文件等。
下午,趙工程師主持召開技術工作會議,討論造紙廠投標工程施工組織設計編制要點,要求項目部有關人員提出意見和建議。大家從進度、質量、安全、成本等多方面提出了各自的意見,我聽了很受啟發。我最后一個發言,根據設計圖紙和上午了解的現場情況,提出了三個方面的建議。
第一,建議本工程以主廠房為主線編制施工進度網絡圖。為便于鍋爐房和汽輪機房的屋架制作和屋面吊裝工作,建議兩車間中的樓層部分在屋面吊裝結束后再施工,這樣可大大加快主廠房的施工進度。
第二,現場可供利用的原有建筑物不多,如果全部搭建臨時用房,成本較高。建議將兩棟結構簡單的平房磚混結構的儀器維修車間和鋼結構的干煤棚開工時搶建后(干煤棚的鋼柱、鋼屋架提前在綜合廠預制好),作為工地辦公用房、工具用房和工地攪拌站用房,以節約搭設臨時設施的費用。
第三,本項目單位工程較多,建議在干煤棚內設砂漿、混凝土集中攪拌供應站,既有利于砂漿、混凝土質量的控制,也有利于現場文明施工,同時還可減少浪費、降低成本。
趙工程師最后總結時,對我所提的三點建議作了肯定,決定采納。他還表揚我考慮問題比較細致。
施工實習周記 6月22日 星期六 陰
上午不休息,趙工程師帶我到項目部一個在建工地去檢查工作。這是一個宿舍工程,一到大門口,趙工程師就贊揚門口掛的一塊安全警示牌:進入施工現場,請戴好安全帽。其中戴好兩字用紅漆描寫,特別醒目,旁邊還畫一幅正在戴安全帽的頭像,雙手正在系結安全帽帶子。工地負責人王隊長介紹說,這是針對有些人戴安全帽馬虎提出的。雖然只多了一個好字,但其安全要求卻深化了很多。
王隊長陪我們樓上樓下看了一圈。今天正在砌筑頂層磚墻,外墻面的鋁合金窗框和內墻的木門框正在安裝。檢查后趙工程師發現了兩個問題,要他們立即加以糾正。我真佩服趙工程師的施工經驗,王隊長稱他火眼金睛。事情雖小,但確實影響施工質量,現記錄如下。
1.少數鋁合金窗框下面緊貼磚墻,預留空隙偏小,如圖1所示,窗臺抹灰后,抹面高于窗框底面,易與窗框之間產生裂縫,造成日后下雨時窗臺滲水、墻面受潮。正確的作法如圖2 所示,窗框比窗臺磚墻面高20~30mm,待窗臺抹好后,以低于窗框底面10mm為宜,這樣雨水就能順利向外流淌,杜絕了窗臺處裂縫滲水的質量通病。
2. 少數木門框的上面和兩側與磚墻貼得太緊,如圖3所示。將來抹灰后,抹灰層蓋住門框太多,影響美觀。正確作法如圖4所示,木門框與磚墻之間應留10~15mm空隙,待抹灰完成后,抹灰層蓋住門框5~8mm較為美觀。
施工實習周記 6月23日 星期日 雷陣雨
午飯后正想休息,突然接到趙工程師電話,說預報下午有雷陣雨,風力有6級或7級,陣風8級。我們幾個人分頭到工地去檢查、落實有關質量、安全措施,叫我到昨天上午去的宿舍工地。趙工程師在電話中說,干我們建筑施工這一行業,要十分注意變化情況,氣溫的高低變化,刮風下雨、下雪、下霜等都有可能對施工質量、安全生產造成影響。趙工程師關照我上工地注意以下幾方面事宜:
1. 昨天剛砌的頂層磚墻,因檐口圈梁混凝土還未澆筑,應做好防風、穩固措施;
2. 檢查井架纜風繩錨固是否穩妥;
3. 檢查工地電動機等電器設備的防雨措施是否完好;
4. 檢查腳手架上是否有零星木板、磚塊,防止大風刮下傷人;
5. 檢查工地水泥倉庫屋面是否滲漏、地面是否墊高?
關鍵詞:建筑企業;文明工地;施工管理
中圖分類號:TL372+.2
一、引言
建筑企業的工地施工現場在人們心目中歷來是臟、亂、差的景象,與構建文明城市的要求相悖,因此,加強施工現場的文明管理是當下建筑企業的首要任務。在施工過程中保持良好的環境不僅是施工單位的必然要求,同時也是對自身生命安全和他人生命安全的關愛。以往傳統的工地施工過程對文明施工要求不夠重視,在文明施工管理上存在諸多的薄弱環節,投入不夠多,管理不夠規范,導致施工工程中的文明力度不夠。隨著我國《建設工程施工現場管理規定》、《建筑施工現場環境與衛生標準》、以及《建筑施工安全檢查標準》等施工標準規范的頒布并實施,現代建筑企業的文明施工管理進步越來越快,在這里筆者將就構建文明工地以及現場文明施工管理提出自己的意見和建議。
二、對“文明施工”的具體解讀
文明施工是一種企業的文化,是指在施工過程中科學、合理、有組織、有記錄、規范的進行現場工地的施工管理,組織施工安全生產,使施工現場無論是在硬件設施還是在軟件方面的要求上都保持更加良好的環境和秩序。文明施工更是一種生產力,是建立在“以人為本”的基礎上進行的,對于建設文明城市具有積極的促進作用,同時是實踐“三個代表”重要思想的具體體現,對于構建和諧社會、維護廣大群眾根本利益至關重要,保證了城市經濟的快速發展。同時文明工地的施工需要政府和群眾的共同參與監督,是一項系統的施工工程。
三、建設文明工地的文明施工的具體對策和建議
1.完善立法,使文明施工更加合法化
完善立法是建設文明工地,實施文明施工的根本,因此制定一本詳細、有效、完整、可信的建筑工地文明施工的相關法律法規至關重要,同時要注意不斷提高其執行力度和權威性,在整合資源,優化架構機制的同時,明確建筑企業施工單位的具體職責,在此基礎之上完善建筑工地施工現場的文明施工標準,對不文明的施工現象和違法行為予以重罰,使其承擔一定的法律責任。
2.加強組織領導,.提高思想認識
在以往的全國精神文明表彰大會上都會評出相應的全國文明城市,這是對城市現代化建設的肯定,各省市領導一定要加強施工現場文明施工的要求,構建文明工地,從基礎做起來構建文明城市。要從思想認識上明確文明工地的文明施工管理的重要性,從組織領導上著手,做到各有關組織單位的認識到位、責任到位、協調到位、經費到位和管理到位,盡全力使文明工地的施工管理水平更加進步。除了自身管理隊伍的建設之外,還要加強對施工工地的檢查、監督、管理和執法工作的進行,積極推行建筑工地的文明施工策劃方案,持續深入地開展創建文明工地活動,為創建文明城市打好基礎工作。
四、建設文明工地,進行文明施工管理的具體措施
建筑工地的文明管理過程中,首先要確定一個創建現代、文明、整潔、美好的現代化建筑工地施工現場目標,把責任落實到每一個管理人員和施工人員,加強施工的“五個管理”工作,無論是從施工隊伍建設上還是施工現場的文明施工管理上都不能懈怠。
1.施工隊伍素質建設和施工現場文明管理創新
現場文明施工是當代施工企業發展的必然趨勢,是每個施工企業都必須牢牢遵守的。施工單位在具體施工過程中要制定相應的周計劃和每日任務,周計劃是為了更好地實現施工的效率化,需要及時分配任務并組織工作。此外為保證周計劃更好的實施還要制定每日任務,通過整理、整頓和清掃等工作做到施工現場的整潔有序和設備機器的有條有理,對施工人員更要嚴格管理,使之文明化。開始作業時,各隊長、班長和組長等都要充分組織協調好工作的進行,實現項目工程管理的井然有序,出現問題能夠及時發現并反應上級。同時下班前的整頓工作也非常重要,關乎文明施工管理,同施工時的管理工作一樣尤其重要,領班人員要起好帶頭作用,對當日的施工情況、設備問題和各人員的工作狀態進行統一記錄,同時布置好第二天的任務,保證管理工作的規范化進行。
2.要對建筑工地進行備案登記
現代施工企業都注重對施工現場工地的備案登記工作,施工單位必須構建合法的文明施工管理責任機制,嚴格按照當下文明施工管理有關法律法規規定,落實好具體的實施方案工作,同時要做好施工企業的備案工作,施工企業必須到城市管理行政執法部門簽訂《文明施工責任書》,在文明施工的過程中由廣大群眾和城市管理行政執法部門進行監督和審查,保證文明施工有序的進行。
3.施工工地的的場容場貌管理
施工工地上的場容場貌管理是具體落實文明施工的現場措施管理,是一項細致繁瑣的工作,需要管理人員認真、規范的進行管理工作,具體措施包括:①實行圍場封閉作業。即建筑工地必須實行封閉式管理,設置圍墻,且圍墻高地必須要達到2.2米以上,色彩和高度都要保持一致,圍墻附近的管理工作也要加強,保證圍墻不出現缺口和亂涂亂畫的情況出現,否則要及時進行修補和改進。同時出入口要設有值班室,保證出入有序。②施工現場的設備、圖標和材料的存放要標準化。施工現場的名稱牌、工程概況牌、施工總布置圖等都要擺放整齊且要有合理的擺放場地和擺放次序。③場地的布置要硬化,建筑物要實行全封閉。建筑施工場地的進出口等主要道路一定要用混凝土進行硬化,保證污水和泥漿等不會污染土地和周邊環境,施工現場留下的基坑等一定要設置顯眼的標示并設置圍欄。同時對于施工建筑物一定要做好全封閉工作,大多用綠色的安全網進行封閉。
4.施工車輛上路管理和生活設施管理
施工工地的出入口要有車輛沖洗臺,以保證車輛上路時的衛生工作,以免將污染物帶入周邊環境,同時建筑工地必須有城市文明衛生管理部門頒發的排污許可證并按規定進行排污工作。工地的生活設施要實行標準化和規范化,工地施工人員的宿舍、廁所和食堂等都要設置安全防火的標志,并提出防火、防災等的具體要求,施工人員要統一著裝,做好施工現場的衛生工作。
五、結束語
隨著知識經濟時代的到來,城市現代建設進程的不斷加快,城市提出了一個“天更藍、水更清、路更潔、空氣更加清新”的要求,現場施工的文明施工管理是當下建筑企業發展的必然趨勢,施工單位應該不斷創新,加強管理,努力構建更加和諧、文明的建筑施工文明工地,為創建和諧社會作出貢獻。
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作者簡介:
郭潤軍(1968-)男,陜西涇陽縣人,工程師,大學學歷,畢業于西安冶金建筑學院工業與民用專業,研究方向為工業與民用建設。
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