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現(xiàn)實生活中的某些案件所涉及的法律關(guān)系錯綜復(fù)雜,常常出現(xiàn)在民事和刑事上相互交叉或牽連、相互影響的案件,此即刑民交叉案件。我國有關(guān)法律和司法解釋盡管對刑民交叉案件的處理已有部分規(guī)定,但司法實踐中仍存在諸多問題尚待解決。
刑民交叉案件最為主要的表現(xiàn)形式是:因同一法律事實同時侵犯了刑事法律關(guān)系和民事法律關(guān)系,從而構(gòu)成刑民案件交叉。此類交叉實質(zhì)上是源于法規(guī)競合,由于刑法和民法都對該項法律事實作了相應(yīng)的規(guī)定,且競相要求適用于該法律事實,造成刑民案件的交叉。
根據(jù)犯罪嫌疑的發(fā)現(xiàn)時間,這類刑民交叉案件又可以分為以下三種:一是在刑事訴訟中提起附帶民事訴訟的案件,二是人民法院在民事訴訟中發(fā)現(xiàn)犯罪嫌疑的案件,三是民事訴訟審結(jié)后發(fā)現(xiàn)犯罪嫌疑的案件。根據(jù)我國現(xiàn)行法律和相關(guān)司法解釋的規(guī)定,對于第一種案件,適用刑事附帶民事訴訟制度,即在刑事訴訟過程中,在解決被告人刑事責(zé)任的同時,附帶解決被害人的民事?lián)p害賠償問題;對于第二種案件,主要實行“先刑后民”原則,即民事訴訟暫時中止審理,待刑事案件結(jié)案后才能審理,或者作為刑事附帶民事訴訟處理;對于第三種案件,立法沒有相應(yīng)的規(guī)定。對于這類刑民交叉案件的處理,爭議較多。其主要的問題表現(xiàn)在:其一,在刑民交叉案件處理模式上,是繼續(xù)保留刑事附帶民事訴訟制度,還是廢除刑事附帶民事訴訟,抑或其他?其二,“先刑后民”原則是否合理?應(yīng)否酌情而定?其三,刑民判決的沖突問題如何解決?對于這些問題,學(xué)術(shù)界和實務(wù)界是各抒己見,看法相異。下文主要圍繞這幾個問題闡述一下自己的理解和看法。全文共6436字。
以下正文:
當(dāng)今社會生活紛繁復(fù)雜,現(xiàn)實生活中的某些案件所涉及的法律關(guān)系錯綜復(fù)雜,常常出現(xiàn)在民事和刑事上相互交叉或牽連、相互影響的案件,此即刑民交叉案件。我國有關(guān)法律和司法解釋盡管對刑民交叉案件的處理已有部分規(guī)定,但司法實踐中仍存在諸多問題尚待解決。
刑民交叉案件最為主要的表現(xiàn)形式是:因不同法律事實分別侵犯了刑事法律關(guān)系和民事法律關(guān)系,但法律事實之間具有一定的牽連關(guān)系而造成的刑民交叉案件。如同一行為主體實施了兩個獨立的法律行為,分別侵犯了刑事法律關(guān)系和民事法律關(guān)系,但都是基于同一行為主體,法律事實牽連,刑民案件交叉。又如不同行為主體對同一標(biāo)的物分別實施了犯罪行為和民事侵權(quán)行為,侵犯了不同的法律關(guān)系,但訴訟標(biāo)的物牽連,刑民案件交叉。又因同一法律事實同時侵犯了刑事法律關(guān)系和民事法律關(guān)系或者侵犯的法律關(guān)系一時難以確定是刑事法律關(guān)系還是民事法律關(guān)系而造成的刑民交叉案件。法律事實的復(fù)雜性和人類認知能力的有限性及差異性,決定了對同一法律事實存在著不同的認識和理解,造成了公、檢、法三部門對案件性質(zhì)的認識存在著分歧,有的認為是刑事案件,有的則認為是民事案件,形成了案件刑民交叉的一種特殊表現(xiàn)形式。另外,如果同一法律事實同時侵犯了刑事法律關(guān)系和民事法律關(guān)系,也構(gòu)成刑民案件交叉,此類交叉實質(zhì)上是源于法規(guī)競合,由于刑法和民法都對該項法律事實作了規(guī)定,且競相要求適用于該法律事實,造成刑民案件的交叉,這是刑民交叉案件的最主要的表現(xiàn)形式。
一、人民法院在審理刑民交叉案件中遇到的問題
1)、刑民交叉案件的審理中的有關(guān)法律問題
刑民交叉案件大概可以分為以下三種:一是在刑事訴訟中提起附帶民事訴訟的案件,二是人民法院在民事訴訟中發(fā)現(xiàn)犯罪嫌疑的案件,三是民事訴訟審結(jié)后發(fā)現(xiàn)犯罪嫌疑的案件。根據(jù)我國現(xiàn)行法律和相關(guān)司法解釋的規(guī)定,對于第一種案件,適用刑事附帶民事訴訟制度,即在刑事訴訟過程中,在解決被告人刑事責(zé)任的同時,附帶解決被害人的民事?lián)p害賠償問題;對于第二種案件,主要實行“先刑后民”原則,即民事訴訟暫時中止審理,待刑事案件結(jié)案后才能審理,或者作為刑事附帶民事訴訟處理;對于第三種案件,立法沒有相應(yīng)的規(guī)定。對于這類刑民交叉案件的處理,爭議較多。
2)、刑民事判決的交叉拘束效力
民事訴訟與刑事訴訟是兩種不同的審判程序,具有不同的目的和各自獨特的程序,因此兩者判決本來是不應(yīng)當(dāng)相互拘束的。但是由于我長期堅持民事審判中的保障社會公共秩序的作用,使得民事訴訟的構(gòu)造與刑事訴訟雷同。民事訴訟在這種大環(huán)境下失去了她的獨立性,而大都采用刑事訴訟的做法,尤其是在收集、審查、采納證據(jù)的做法中。三大訴訟法證明標(biāo)準的一致性,更是這種做法的外在表現(xiàn)。因此在我國三大訴訟法的判決具有相互拘束效力也就不足為奇了。但是在現(xiàn)代訴訟法理的發(fā)展中,民事訴訟的目的已經(jīng)與刑事訴訟目的完全分開。民事訴訟的目的是解決糾紛,保護當(dāng)事人的私權(quán),主要關(guān)注的是保障私權(quán)。刑事訴訟的目的懲罰犯罪、保障人權(quán),主要關(guān)注的社會利益。兩者在各自的發(fā)展過程中都形成了一些各獨特的訴訟原則和程序,比如刑事訴訟中的無罪推定、上訴不加刑;民事訴訟中的處分主義、調(diào)解制度等。尤其是表現(xiàn)在證明標(biāo)準上,大多數(shù)國家一般都采用刑事訴訟的“排除合理懷疑”和民事訴訟的“優(yōu)勢證據(jù)”。這些都為刑事判決和民事判決不具有相互拘束效力打下基礎(chǔ)。
二、刑民交叉案件的審理
(一)人民法院民事判決、裁定生效之前發(fā)現(xiàn)的刑民交叉案件的審理。
1.人民法院作為民事經(jīng)濟糾紛而受理的案件,經(jīng)審理不屬于民事經(jīng)濟糾紛而有犯罪嫌疑的,應(yīng)當(dāng)根據(jù)民訴法裁定中止審理,并將案件有關(guān)材料移送公安機關(guān)或者人民檢察院。在經(jīng)濟交往中,當(dāng)事人往往為了實現(xiàn)和維護自己的經(jīng)濟利益,對于一方當(dāng)事人的犯罪行為很少向公安機關(guān)或者人民檢察院報案,特別是國家利益受損而當(dāng)事人獲利的案件。由于這類案件僅僅是有犯罪嫌疑卻并未作出有罪判決,因此不應(yīng)當(dāng)完全排除民事訴訟。但是1998年4月19日施行的最高人民法院《關(guān)于審理經(jīng)濟糾紛案件過程中涉及經(jīng)濟犯罪嫌疑若干問題的規(guī)定》(以下簡稱《規(guī)定》)第八條規(guī)定:“人民法院作為經(jīng)濟糾紛受理的案件,經(jīng)審理認為不屬于經(jīng)濟糾紛案件而有經(jīng)濟犯罪嫌疑的,應(yīng)當(dāng)裁定駁回,將有關(guān)材料移送公安機關(guān)或檢察機關(guān)。”筆者認為,簡單地裁定駁回民事,不符合立法精神和司法理念。
根據(jù)《規(guī)定》的立法本意,人民法院受理民事經(jīng)濟糾紛的案件后,經(jīng)審理發(fā)現(xiàn)有犯罪嫌疑,就應(yīng)當(dāng)屬于刑法的調(diào)整范疇,而不符合民事訴訟法第一百零八條規(guī)定的條件,不屬于人民法院受理民事訴訟的范圍。也就是說,某一案件只要涉嫌犯罪就屬于刑法調(diào)整而絕對排斥民事救濟。對此,筆者認為,刑法與民法雖然都是保護人權(quán)和維護社會穩(wěn)定的基本法律,但是二者在手段和功能方面具有明顯的區(qū)別,對公民權(quán)利保護的側(cè)重點不同,刑事救濟手段并不當(dāng)然排斥民事救濟手段,在刑法所不能實現(xiàn)的方面應(yīng)該盡可能發(fā)揮民法的作用,對于僅僅有犯罪嫌疑的經(jīng)濟案件,不能駁回而應(yīng)該裁定中止審理,并將案件線索和全部材料移送公安機關(guān)或者人民檢察院,人民法院不能在對案件進行偵查前決定案件是普通民事經(jīng)濟案件還是刑事案件。如果公安機關(guān)或者人民檢察院不認為有犯罪嫌疑或者依法不需要追究刑事責(zé)任的,則及時將案件退回人民法院,人民法院對案件繼續(xù)審理。公安機關(guān)或者人民檢察院認為有犯罪嫌疑,經(jīng)偵查終結(jié),依法需要提起公訴的,將案件材料移送人民檢察院審查。人民法院根據(jù)案件刑事部分與民事部分的關(guān)系來確定案件的審理方式,如果刑事部分的處理結(jié)果不影響民事部分的處理,則可以將案件分開審理,如果影響民事部分的處理,只能按照“先刑后民”的原則等待刑事部分的處理結(jié)果,再對民事部分進行處理。
2.公安機關(guān)或者人民檢察院發(fā)現(xiàn)人民法院已經(jīng)立案受理的民事經(jīng)濟糾紛案件有犯罪嫌疑的刑民交叉案件的審理。對于人民法院以民事經(jīng)濟糾紛受理的案件,公安機關(guān)或者人民檢察院認為有犯罪嫌疑的,應(yīng)當(dāng)書面函告人民法院,人民法院接到通知必須立即裁定中止審理,并將有關(guān)材料移送公安機關(guān)或者人民檢察院立案偵查。由于犯罪行為直接關(guān)系到國家和人民的根本利益,影響社會的安定,因此,公安機關(guān)和人民檢察院一旦發(fā)現(xiàn)當(dāng)事人的行為可能觸犯了刑律,必須立即通知人民法院并說明相應(yīng)的理由,人民法院必須裁定中止民事訴訟程序,待刑事偵查終結(jié)后,根據(jù)民事部分與刑事部分的關(guān)系對案件進行審理,或者提起附帶民事訴訟,或者對刑事部分審理終結(jié)后,再審理民事部分。
(二)人民法院民事判決、裁定生效后發(fā)現(xiàn)的刑民交叉案件的審理。
人民法院在民事判決、裁定生效后發(fā)現(xiàn)法律事實涉嫌犯罪,應(yīng)當(dāng)立即裁定中止執(zhí)行并通知公安機關(guān)或者人民檢察院,并將案件全部材料和線索隨案移送,經(jīng)偵查終結(jié),沒有犯罪事實的,公安機關(guān)或者人民檢察院應(yīng)當(dāng)將結(jié)果告知人民法院,人民法院繼續(xù)執(zhí)行原生效的判決、裁定。如果確有犯罪事實,依照刑訴法第一百四十一條之規(guī)定需要提起公訴的,且民事案件不是以調(diào)解方式結(jié)案的,人民檢察院通知人民法院按照民事訴訟法第一百七十七條之規(guī)定,啟動審判監(jiān)督程序,撤銷原生效判決、裁定,而不論原判決、裁定認定的事實是否正確,因為對同一法律事實,刑法上的處理方法與民法上的處理方法存在著較大的差異,如對涉案物品,刑事上可能作為贓物處理,民事上則可能作為不當(dāng)?shù)美确绞教幚恚粚τ诋?dāng)事人的損失,在民法上可能通過賠償損失的方法來彌補,在刑法上則通過追繳的方法來實現(xiàn),然后根據(jù)案件刑事部分與民事部分的關(guān)系決定適用的審判方式。如果民事案件是以調(diào)解方式結(jié)案的,則充分尊重當(dāng)事人的意思自治權(quán)利和民訴法的處分原則,除非當(dāng)事人有民訴法第一百八十條之規(guī)定,即提出證據(jù)證明調(diào)解違反自愿原則或者調(diào)解協(xié)議的內(nèi)容違反法律規(guī)定的,不得撤銷原調(diào)解書,當(dāng)事人之間的民事權(quán)利義務(wù)關(guān)系不變,僅就刑事部分單獨審理。
三、為了更好地正確處理刑民交叉案件,筆者提出以下建議:
1、適用“先刑后民”原則處理刑民交叉案件
筆者認為,審判實踐中應(yīng)遵循“先刑后民”原則處理刑民交叉案件,有利及時準確地打擊犯罪,避免犯罪分子逃脫刑罰制裁。目前相關(guān)的司法解釋已為“先刑后民”原則提供了法律依據(jù)。1985年8月19日、1987年3月11日兩高—部聯(lián)合下發(fā)的《關(guān)于及時查處在經(jīng)濟糾紛案件中發(fā)現(xiàn)的經(jīng)濟犯罪的通知》和《關(guān)于在審理經(jīng)濟糾紛案件發(fā)現(xiàn)經(jīng)濟犯罪必須及時移送的通知》均明確規(guī)定在審理經(jīng)濟糾紛案件中,發(fā)現(xiàn)涉嫌經(jīng)濟犯罪時應(yīng)及時移送偵查機關(guān)處理,1997年11月25日和1998年4月9日最高人民法院《關(guān)于審理存單糾紛案件的若干規(guī)定》和《關(guān)于在審理經(jīng)濟糾紛案件中涉及經(jīng)濟犯罪嫌疑若干問題的規(guī)定》(以下簡稱《若干規(guī)定》),又進一步加以具體和明確。
“先刑后民”的主要做法是:以典型的合同詐騙案件為例,在合同相對方選擇民事救濟主張民事權(quán)利時,受訴法院應(yīng)先按民事訴訟程序立案審理,審理中如果發(fā)現(xiàn)存在刑事詐騙犯罪嫌疑時,應(yīng)先裁定中止民事案件訴訟,將案件移送公安機關(guān)立案偵查。如果合同詐騙犯罪成立,民事案件的審理應(yīng)視刑事案件追贓退賠情況或者當(dāng)事人是否已提起刑事附帶民事訴訟而定。若刑事案件已追贓退賠給受害人或者刑事附帶民事訴訟已判決返還財產(chǎn)或賠償受害人經(jīng)濟損失的,則民事訴訟程序應(yīng)終結(jié)(由當(dāng)事人申請撤訴或裁定駁回);若刑事案件沒有追贓或者受害人沒有提起刑事附帶民事訴訟的,則應(yīng)在刑事案件判決生效后再行恢復(fù)原來的民事訴訟程序,并依法就民事爭議作出判決結(jié)案。在合同相對方選擇刑法保護時,則按刑事訴訟程序解決,受害人也可一并提起刑事附帶民事訴訟保護自己的民事權(quán)益;若刑事案件沒有追贓、責(zé)令退賠或者受害人未提起刑事附帶民事訴訟,根據(jù)最高人民法院2000年12月19日施行的《關(guān)于刑事附帶民事訴訟范圍問題的規(guī)定》第5條“犯罪分子非法占有、處置被害人財產(chǎn)而使其遭受物質(zhì)損失的,人民法院依法予以追繳或責(zé)令退賠。被追繳退賠的情況,人民法院可以作為量刑情節(jié)予以考慮。經(jīng)過追繳或退賠仍不能彌補損失,被害人向人民法院民事審判庭另行提起民事訴訟的,人民法院可以受理。”的規(guī)定,則受害人可以在刑事案件判決生效后另行提起民事訴訟,主張返還財產(chǎn)或賠償損失,受訴法院此時依法應(yīng)予立案審理。被告人在承擔(dān)刑事責(zé)任的同時,并不影響其承擔(dān)民事責(zé)任。追繳或退賠只是通過人民法院的公權(quán)力對因犯罪行為遭受物質(zhì)損失的被害人所給予的一種法律救濟,如果經(jīng)過追繳或退賠,仍不能賠償被害人物質(zhì)損失,被害人有權(quán)通過另行提起民事訴訟途徑獲得法律救濟,只有這樣才能更全面充分地保障被害人的合法權(quán)益。
為了將“先刑后民”原則固定下來,有必要對《若干規(guī)定》作相應(yīng)修改。《若干規(guī)定》第十一條:“人民法院作為經(jīng)濟糾紛受理的案件,經(jīng)審理認為不屬經(jīng)濟糾紛案件而有經(jīng)濟犯罪嫌疑的,應(yīng)當(dāng)裁定駁回,將有關(guān)材料移送公安機關(guān)或檢察機關(guān)。”建議修改為:“人民法院作為經(jīng)濟糾紛受理的案件,經(jīng)審理認為存在經(jīng)濟犯罪嫌疑的,應(yīng)當(dāng)裁定中止訴訟,將有關(guān)材料移送公安機關(guān)或檢察機關(guān),如果經(jīng)刑事審理認定犯罪成立,應(yīng)當(dāng)裁定駁回民事或裁定撤訴;如果經(jīng)刑事審理認定不構(gòu)成犯罪的,應(yīng)恢復(fù)民事訴訟程序。”《若干規(guī)定》第十二條:“人民法院已立案審理的經(jīng)濟糾紛案件,公安機關(guān)或檢察機關(guān)認為有經(jīng)濟犯罪嫌疑,并說明理由附有關(guān)材料函告受理該案的人民法院的,有關(guān)人民法院應(yīng)當(dāng)認真審查。經(jīng)過審查,認為確有經(jīng)濟犯罪嫌疑的,應(yīng)當(dāng)將案件移送公安機關(guān)或檢察機關(guān),并書面通知當(dāng)事人,退還案件受理費;如認為確屬經(jīng)濟糾紛案件的,應(yīng)當(dāng)依法繼續(xù)審理,并將結(jié)果函告有關(guān)公安機關(guān)或檢察機關(guān)。”建議修改為:“人民法院已立案審理的經(jīng)濟糾紛案件,公安機關(guān)或檢察機關(guān)認為有經(jīng)濟犯罪嫌疑,并說明理由附有關(guān)材料函告受理該案的人民法院的,有關(guān)人民法院應(yīng)當(dāng)認真審查。經(jīng)過審查,認為確有經(jīng)濟犯罪嫌疑的,應(yīng)當(dāng)裁定中止訴訟,將有關(guān)材料移送公安或檢察機關(guān),并送達當(dāng)事人;經(jīng)刑事審理認定犯罪成立的,應(yīng)當(dāng)裁定駁回民事或裁定撤訴;如認為確屬經(jīng)濟糾紛案件的,應(yīng)當(dāng)依法繼續(xù)審理,并將結(jié)果函告有關(guān)公安機關(guān)或檢察機關(guān)。”
2、允許當(dāng)事人在合同詐騙中選擇提起“刑附民”訴訟
當(dāng)事人在合同詐騙中提起“刑附民”訴訟符合刑訴法和最高法院司法解釋的精神。所謂刑事附帶民事訴訟,是指由于犯罪嫌疑人的犯罪行為遭受物質(zhì)損失即經(jīng)濟損失的被害人,以及人民檢察院對國家財產(chǎn)、集體財產(chǎn)因犯罪嫌疑人的犯罪行為遭受損失的,在刑事訴訟過程中,提出要求賠償?shù)脑V訟活動。最高法院1980年7月16日批復(fù)規(guī)定:“關(guān)于刑事訴訟附帶民事訴訟的問題,根據(jù)刑事訴訟法第五十三條規(guī)定辦理,但應(yīng)限于附帶賠償物質(zhì)損失的民事訴訟,不宜擴大附帶其他民事訴訟。”最高法院《若干規(guī)定》第八條規(guī)定:“根據(jù)《中華人民共和國刑事訴訟法》第七十七條第一款的規(guī)定,被害人對本《規(guī)定》第二條因單位犯罪行為造成經(jīng)濟損失的,對第四條、第五條第一款、第六條應(yīng)當(dāng)承擔(dān)刑事責(zé)任的被告人未能返還財物而遭受經(jīng)濟損失提起附帶民事訴訟的,受理刑事案件的人民法院應(yīng)當(dāng)依法一并審理。被害人因其遭受經(jīng)濟損失也有權(quán)對單位另行提起民事訴訟。若被害人另行提起民事訴訟的,有管轄權(quán)的人民法院應(yīng)當(dāng)依法受理。”2000年12月4日最高法院《關(guān)于刑事附帶民事訴訟范圍問題的規(guī)定》第一條規(guī)定“因人身權(quán)利受到犯罪侵犯而遭受物質(zhì)損失或者財物被犯罪分子毀壞而遭受損失的,可以提起附帶民事訴訟。”以上司法解釋進一步明確因犯罪而遭受物質(zhì)(經(jīng)濟)損失的,可以提起附帶民事訴訟。合同詐騙中的受害方可以通過附帶民事訴訟減少訟累,及時保護自身的合法權(quán)益,減少犯罪分子所造成的損失。
3、合同詐騙中的受害人財產(chǎn)損失可通過多種渠道救濟
合同詐騙中受害人的財產(chǎn)損失除了向法院提起“刑附民”訴訟,請求返還財產(chǎn)或賠償損失外,還有其他三種渠道:首先可申請公安、檢察機關(guān)直接返還。《人民檢察院刑事訴訟規(guī)則》第二百七十五條規(guī)定:“追繳的財物中,屬于被害人的合法財產(chǎn),不需要在法庭上出示的,應(yīng)當(dāng)及時返還被害人¨¨¨”第三百三十九條(二)規(guī)定:“對扣押在人民檢察院的犯罪嫌疑人的違法所得¨¨¨,需要返還被害人的,直接決定返還被害人。”最高法院《關(guān)于執(zhí)行<中華人民共和國刑事訴訟法>若干問體的解釋(試行)》第二百五十六條規(guī)定:“對于被害人的合法財產(chǎn),被害人鳴確的,扣押、凍結(jié)機關(guān)應(yīng)當(dāng)及時返還。”從以上司法解釋可以看出,對被害人的合法財產(chǎn)司法機關(guān)原則上應(yīng)當(dāng)直接返還。其次由法院刑事判決追贓。第三向法院另行提起民事訴訟,請求返還財產(chǎn)或賠償損失。
4、明確合同詐騙判決后的涉案財產(chǎn)由法院執(zhí)行庭(局)執(zhí)行
筆者認為,如果刑事案件已判決追贓或責(zé)令退賠,可由刑庭依職權(quán)移送本院執(zhí)行庭(局)執(zhí)行,追贓后退賠返還受害人;如果受害人提起刑事附帶民事訴訟,可在判決生效后由當(dāng)事人直接申請強制執(zhí)行,由法院執(zhí)行庭(局)負責(zé)予以執(zhí)行。理由:一是由執(zhí)行庭(局)執(zhí)行此類案件有理論支撐和法律依據(jù)。從性質(zhì)上看,刑事追贓是一種對犯罪行為所生之債強制予以清償?shù)乃痉ㄖ撇么胧诒举|(zhì)上卻屬于民事范疇,因此刑事追贓判決與民事判決的執(zhí)行并無不同;從目的意義上看,刑事追贓目的意義在于保障被害人財產(chǎn)權(quán)利受犯罪行為侵害后司法救濟,與民事判決是相同的。同時,最高人民法院《關(guān)于人民法院執(zhí)行工作若干問題的規(guī)定(試行)》第一條已明確規(guī)定執(zhí)行機構(gòu)的職責(zé),是專門負責(zé)執(zhí)行工作,而此類案件的執(zhí)行又屬于執(zhí)行工作的一部分,因此由法院執(zhí)行庭(局)負責(zé)執(zhí)行此類案件有其法律依據(jù)。二是由執(zhí)行庭(局)負責(zé)執(zhí)行符合審執(zhí)分離司法體制改革的精神。三是由執(zhí)行庭(局)執(zhí)行有利于執(zhí)行資源的優(yōu)先組合。執(zhí)行工作是一項專門的工作,執(zhí)行庭(局)作為人民法院專門的執(zhí)行機構(gòu),有符合執(zhí)行條件的專業(yè)執(zhí)行人員和豐富的執(zhí)行經(jīng)驗,所有這些都是刑庭所不具備的。為此建議修改最高法院《關(guān)于人民法院執(zhí)行工作若干問題的規(guī)定(試行)》第2條、第19條的規(guī)定,增加規(guī)定執(zhí)行刑事追贓判決屬執(zhí)行庭(局)職責(zé)和業(yè)務(wù)范圍,并明確該類案件由刑庭依職權(quán)移送。
注釋
1998年4月19日施行的最高人民法院《關(guān)于審理經(jīng)濟糾紛案件過程中涉及經(jīng)濟犯罪嫌疑若干問題的規(guī)定》(以下簡稱《規(guī)定》)
1985年8月19日、1987年3月11日兩高—部聯(lián)合下發(fā)的《關(guān)于及時查處在經(jīng)濟糾紛案件中發(fā)現(xiàn)的經(jīng)濟犯罪的通知》和《關(guān)于在審理經(jīng)濟糾紛案件發(fā)現(xiàn)經(jīng)濟犯罪必須及時移送的通知》
1997年11月25日和1998年4月9日最高人民法院《關(guān)于審理存單糾紛案件的若干規(guī)定》和《關(guān)于在審理經(jīng)濟糾紛案件中涉及經(jīng)濟犯罪嫌疑若干問題的規(guī)定》(以下簡稱《若干規(guī)定》),
最高人民法院2000年12月19日施行的《關(guān)于刑事附帶民事訴訟范圍問題的規(guī)定》
基于以上規(guī)定,納稅人取得的增值稅發(fā)票必須在開具后的180天之內(nèi)進行認證并申報抵扣,可是,在實踐當(dāng)中,總是存在各種客觀原因,即不是納稅人可以可控制的各種客觀原因,導(dǎo)致取得的增值稅發(fā)票超過開具后的180天,能否進行抵扣一直是廣大企業(yè)所關(guān)心的問題,如何解決這個問題,國家稅務(wù)總局下發(fā)《關(guān)于廢止逾期增值稅扣稅憑證一律不得抵扣規(guī)定的公告》(國家稅務(wù)總局公告2011年第49號)和《關(guān)于逾期增值稅扣稅憑證抵扣問題的公告》(國家稅務(wù)總局公告2011年第50號),對《國務(wù)院辦公廳轉(zhuǎn)發(fā)國家稅務(wù)總局關(guān)于全面推廣應(yīng)用增值稅防偽稅控系統(tǒng)意見的通知》([2000]12號)第三條中“凡逾期未申報認證的,一律不得作為扣稅憑證”的規(guī)定進行了否定。即從2011年10月1日起, 根據(jù)《逾期增值稅扣稅憑證抵扣管理辦法》和《關(guān)于逾期增值稅扣稅憑證抵扣問題的公告》(國家稅務(wù)總局公告2011年第50號)的規(guī)定,增值稅一般納稅人發(fā)生真實交易但由于客觀原因造成增值稅扣稅憑證逾期的,可向主管稅務(wù)機關(guān)申請辦理逾期抵扣進項稅額,具體的稅務(wù)處理如下:
(一)逾期抵扣憑證范圍必須是2007年1月1日以后開具的增值稅扣稅憑證,包括增值稅專用發(fā)票、海關(guān)進口增值稅專用繳款書和公路內(nèi)河貨物運輸業(yè)統(tǒng)一發(fā)票。
(二)逾期抵扣適用情形增值稅一般納稅人必須發(fā)生真實交易,且由于客觀原因造成增值稅扣稅憑證逾期的才能申報抵扣,否則還是不能抵扣。逾期可抵扣情形如下:
1.因自然災(zāi)害、社會突發(fā)事件等不可抗力因素造成增值稅扣稅憑證逾期;
2.增值稅扣稅憑證被盜、搶,或者因郵寄丟失、誤遞導(dǎo)致逾期;
3.有關(guān)司法、行政機關(guān)在辦理業(yè)務(wù)或者檢查中,扣押增值稅扣稅憑證,納稅人不能正常履行申報義務(wù),或者稅務(wù)機關(guān)信息系統(tǒng)、網(wǎng)絡(luò)故障,未能及時處理納稅人網(wǎng)上認證數(shù)據(jù)等導(dǎo)致增值稅扣稅憑證逾期;
4.買賣雙方因經(jīng)濟糾紛,未能及時傳遞增值稅扣稅憑證,或者納稅人變更納稅地點,注銷舊戶和重新辦理稅務(wù)登記的時間過長,導(dǎo)致增值稅扣稅憑證逾期;
5.由于企業(yè)辦稅人員傷亡、突發(fā)危重疾病或者擅自離職,未能辦理交接手續(xù),導(dǎo)致增值稅扣稅憑證逾期;
6.國家稅務(wù)總局規(guī)定的其他情形。
(三)逾期抵扣審批程序逾期且符合客觀原因的扣稅憑證,必須經(jīng)主管稅務(wù)機關(guān)審核、逐級上報,再由國家稅務(wù)總局認證、稽核比對后,對比對相符的增值稅扣稅憑證,才能繼續(xù)抵扣其進項稅額。
(四)一般納稅人在逾期抵扣審批過程中需要提供的相關(guān)資料
1、《逾期增值稅扣稅憑證抵扣申請單》;
2、增值稅扣稅憑證逾期情況說明。納稅人應(yīng)詳細說明未能按期辦理認證或者申請稽核比對的原因,并加蓋企業(yè)公章。其中,對客觀原因不涉及第三方的,納稅人應(yīng)說明的情況具體為:發(fā)生自然災(zāi)害、社會突發(fā)事件等不可抗力原因的,納稅人應(yīng)詳細說明自然災(zāi)害或者社會突發(fā)事件發(fā)生的時間、影響地區(qū)、對納稅人生產(chǎn)經(jīng)營的實際影響等;納稅人變更納稅地點,注銷舊戶和重新辦理稅務(wù)登記的時間過長,導(dǎo)致增值稅扣稅憑證逾期的,納稅人應(yīng)詳細說明辦理搬遷時間、注銷舊戶和注冊新戶的時間、搬出及搬入地點等;企業(yè)辦稅人員擅自離職,未辦理交接手續(xù)的,納稅人應(yīng)詳細說明事情經(jīng)過、辦稅人員姓名、離職時間等,并提供解除勞動關(guān)系合同及企業(yè)內(nèi)部相關(guān)處理決定。
3、客觀原因涉及第三方的,應(yīng)提供第三方證明或說明。具體為:企業(yè)辦稅人員傷亡或者突發(fā)危重疾病的,應(yīng)提供公安機關(guān)、交通管理部門或者醫(yī)院證明;有關(guān)司法、行政機關(guān)在辦理業(yè)務(wù)或者檢查中,扣押增值稅扣稅憑證,導(dǎo)致納稅人不能正常履行申報義務(wù)的,應(yīng)提供相關(guān)司法、行政機關(guān)證明;增值稅扣稅憑證被盜、搶的,應(yīng)提供公安機關(guān)證明;買賣雙方因經(jīng)濟糾紛,未能及時傳遞增值稅扣稅憑證的,應(yīng)提供賣方出具的情況說明;郵寄丟失或者誤遞導(dǎo)致增值稅扣稅憑證逾期的,應(yīng)提供郵政單位出具的說明。
由于稅務(wù)機關(guān)自身原因造成納稅人增值稅扣稅憑證逾期的,主管稅務(wù)機關(guān)應(yīng)在上報文件中說明相關(guān)情況。具體為,稅務(wù)機關(guān)信息系統(tǒng)或者網(wǎng)絡(luò)故障,未能及時處理納稅人網(wǎng)上認證數(shù)據(jù)的,主管稅務(wù)機關(guān)應(yīng)詳細說明信息系統(tǒng)或網(wǎng)絡(luò)故障出現(xiàn)、持續(xù)的時間,故障原因及表現(xiàn)等。
【關(guān)鍵詞】縣域 農(nóng)業(yè)經(jīng)濟 發(fā)展模式
“三農(nóng)”問題一直是制約我國經(jīng)濟發(fā)展的薄弱環(huán)節(jié)和突出問題,伴隨我國現(xiàn)代化農(nóng)業(yè)改革的步伐不斷推進,做好縣域農(nóng)業(yè)經(jīng)濟建設(shè)、推動產(chǎn)業(yè)發(fā)展已經(jīng)成為推動我國農(nóng)業(yè)發(fā)展的必由之路。
一、發(fā)展縣域農(nóng)業(yè)經(jīng)濟的重要性
目前,我國的農(nóng)村經(jīng)濟還較落后,縣域農(nóng)民的收入較低,只有解決這些問題,才能保障我國全面進入小康社會,解決這些問題的根源在于發(fā)展縣域農(nóng)村經(jīng)濟。縣域農(nóng)村經(jīng)濟是宏觀經(jīng)濟發(fā)展的重要組成部分之一,發(fā)展縣域農(nóng)業(yè)經(jīng)濟的本質(zhì),在于提高農(nóng)村地區(qū)的經(jīng)濟實力、發(fā)展農(nóng)村經(jīng)濟、提高農(nóng)民收入,縣域農(nóng)村經(jīng)濟是縣域經(jīng)濟的重點,發(fā)展縣域農(nóng)業(yè)經(jīng)濟對城鄉(xiāng)經(jīng)濟結(jié)合、城鄉(xiāng)經(jīng)濟一體化都有促進作用。
近二十多年來,我國縣域農(nóng)業(yè)經(jīng)濟發(fā)展相對較快,但是還存在很多問題,包括農(nóng)業(yè)經(jīng)濟實力較差、技術(shù)水平太低、縣域公共財力不足等,這些問題的存在給縣域農(nóng)業(yè)經(jīng)濟發(fā)展帶來了很多困難,因此,如何克服限制縣域農(nóng)村經(jīng)濟發(fā)展的薄弱環(huán)節(jié),更好地發(fā)展縣域農(nóng)業(yè)經(jīng)濟,成為亟待解決的問題。
二、縣域農(nóng)業(yè)經(jīng)濟科學(xué)發(fā)展模式探討
(一)發(fā)展縣域農(nóng)業(yè)特色產(chǎn)業(yè)
發(fā)展縣域農(nóng)業(yè)特色產(chǎn)業(yè)要與當(dāng)?shù)貙嶋H情況結(jié)合,分析地域優(yōu)勢,以市場為導(dǎo)向、以效益為中心,發(fā)展出一種具有鮮明的地域生產(chǎn)特征和特殊品質(zhì)的農(nóng)業(yè)。特色農(nóng)業(yè)主要具有三個特征:一是特色優(yōu)勢,這種優(yōu)勢包括資源優(yōu)勢、技術(shù)優(yōu)勢和環(huán)境優(yōu)勢等,二是以市場為導(dǎo)向,所發(fā)展的特色農(nóng)業(yè)要具有一定的市場需求,三是能夠產(chǎn)生效益,任何特色農(nóng)業(yè)最終都應(yīng)具有一定的規(guī)模和經(jīng)濟效益。
在發(fā)展縣域特色農(nóng)業(yè)的過程中,常見的問題主要有三個:一是資金短缺,難以形成規(guī)模效應(yīng),導(dǎo)致特色農(nóng)業(yè)的效果不顯著。二是特色農(nóng)業(yè)的參與者素質(zhì)較低、觀念較落后,導(dǎo)致先進的生產(chǎn)技術(shù)難以推廣。三是特色農(nóng)業(yè)的產(chǎn)業(yè)化程度很低。
針對這些問題,首先應(yīng)抓住國家對農(nóng)村發(fā)展高度重視的契機,快速推進農(nóng)業(yè)基礎(chǔ)設(shè)施建設(shè),讓農(nóng)民感受到技術(shù)提高的好處。其次,要協(xié)調(diào)區(qū)域布局,促進特色優(yōu)勢產(chǎn)業(yè)進行規(guī)模化經(jīng)營,建立示范基地,運用先進的農(nóng)業(yè)技術(shù),提高特色農(nóng)業(yè)的專業(yè)化程度。最后,要加強品牌建設(shè),做好營銷工作,打造一批質(zhì)量過硬、市場反應(yīng)好的農(nóng)產(chǎn)品精深加工產(chǎn)品。
(二)構(gòu)建循環(huán)經(jīng)濟發(fā)展模式
在傳統(tǒng)農(nóng)業(yè)經(jīng)濟發(fā)展過程中,存在大量的資源浪費情況,與此相比,發(fā)展農(nóng)業(yè)循環(huán)經(jīng)濟具有良好的環(huán)境、資源、社會效益。例如,福建省某縣域公司種植玉米,然后用收獲的玉米養(yǎng)雞,最終回收雞的排泄物,并對其加工,形成有機肥料,最后將有機肥料用于玉米種植。再如,北方某農(nóng)村地區(qū)產(chǎn)牛,利用秸稈喂牛,牛產(chǎn)出牛奶投入消費市場,對排泄的牛糞進行發(fā)酵,產(chǎn)生的沼氣用于照明和供暖,沼渣又可以對玉米地施肥,收割玉米之后又能產(chǎn)生秸稈。
根據(jù)現(xiàn)有農(nóng)業(yè)循環(huán)經(jīng)濟示范點的情況分析,構(gòu)建循環(huán)經(jīng)濟發(fā)展模式主要做好四個方面的內(nèi)容:一是要提高水資源利用效率,加強水資源的管理和規(guī)劃,重視農(nóng)田水利建設(shè),推廣節(jié)水灌溉技術(shù)。二是要對耕地進行合理利用和保護,從長久的種植經(jīng)驗來看,我國的耕地質(zhì)量有下降的趨勢,這與人們長期使用農(nóng)藥和化肥有關(guān),對耕地的保護和改良勢在必行,應(yīng)積極引導(dǎo)農(nóng)民使用有機肥,減少水土流失。三是要做好農(nóng)村新能源的開發(fā),農(nóng)村地廣人稀,具有較好的光照和通風(fēng)條件,開發(fā)利用太陽能和風(fēng)能具備良好的先決條件。針對農(nóng)村燒秸稈等困擾地方政府的問題,還可以加大農(nóng)村沼氣的建設(shè)力度。四是要大力發(fā)展農(nóng)業(yè)技術(shù),要明確科技是第一生產(chǎn)力的發(fā)展思路,推廣立體種植和間種套種等先進技術(shù),提高耕地單位面積的產(chǎn)出效率,引入滴灌技術(shù),推動農(nóng)業(yè)由粗放式朝向精細化發(fā)展。
(三)實現(xiàn)縣域經(jīng)濟組團發(fā)展
縣域經(jīng)濟組團的模式大致分為三種:一是發(fā)展網(wǎng)狀的交通基礎(chǔ)設(shè)施,推動縣域間資金、勞動力、技術(shù)、人員等生產(chǎn)要素快速流動。二是形成梯度輻射,以城市為中心帶動周邊縣域的發(fā)展,中心城市與周邊縣域優(yōu)勢互補。三是形成產(chǎn)業(yè)“分工-合作”的局面,提高縣域在優(yōu)勢產(chǎn)業(yè)的競爭力,也降低縣域發(fā)展的基礎(chǔ)建設(shè)成本,從而打造出特色產(chǎn)業(yè)群。在縣域經(jīng)濟組團發(fā)展方面,應(yīng)做好三個方面的工作:
1.實施資源整合
每個縣域擁有的資源都有限,有限的資源會限制縣域經(jīng)濟的發(fā)展規(guī)模,因此,與周邊縣域做好資源整合,有助于破除縣域間的保護主義,提高縣域資源利用的效率。
2.建立利益分配機制
縣域之間組團發(fā)展的目的在于獲取經(jīng)濟利益,因此,要制訂科學(xué)合理的分配機制,達到利益的合理分配。關(guān)于利益分配主要有兩種方式,一是組建合作集團,通過這個合作集團來進行利益分配;二是上級管理機關(guān)介入,根據(jù)不同縣域的貢獻進行利益分配。
3.構(gòu)建有效的監(jiān)督機制
在處理縣域間的經(jīng)濟糾紛時,應(yīng)嚴防出現(xiàn)地方保護主義,通過有效的監(jiān)督和管理來規(guī)范各縣域行為,不允許出現(xiàn)任何背離縣域合作理念的行為。
4.做好政府考核
縣域之間的組團經(jīng)濟發(fā)展需要各級政府進行推動,在以GDP為主要考核目標(biāo)的情況下,很容易出現(xiàn)縣級行政官員為了促進GDP的增長而做出一些不符合縣域合作理念的違規(guī)行為,因此,縣域之間組團發(fā)展需要對縣域官員制定多層次的考核體系,將GDP、環(huán)境保護、資源利用率等綜合指標(biāo)納入考核體系。
三、結(jié)語
在推動縣域農(nóng)業(yè)經(jīng)濟科學(xué)發(fā)展的過程中,首先應(yīng)認識到發(fā)展縣域農(nóng)業(yè)經(jīng)濟的重要性,在此基礎(chǔ)上,對自身存在的優(yōu)勢和劣勢進行評估,再根據(jù)自身的特征,吸引外界資源,提高資源的利用效率,以特色農(nóng)業(yè)、循環(huán)農(nóng)業(yè)和組團模式為發(fā)展方向,提升我國縣域農(nóng)業(yè)經(jīng)濟發(fā)展的整體水平。
參考文獻:
關(guān)鍵詞:民事訴訟制度;訴訟和解;性質(zhì);完善
OnChineseCivilLitigationSystemIntheReconciliation
Abstract:Inoursystemoflitigation,litigationsettlementisanimportantwaytoresolveadispute.LegalsettlementincontemporaryChina,acauseforconcern,China''''scourtmediationhasexposedtheshortcomingsofthereasons,aswellasfromWesternEuropeandtheUnitedStatesontheproceedingsoftherapiddevelopmentofreconciliation,andthemostfundamentalisitsinherentcharacteristicschangingshowWeshouldbetheapplicationoftheappeal.Intheproceedingsoftheruleoflaw,democratizationoftoday,inbuildinga"harmonioussociety"againstthebackgroundofthenewlitigationsystemsinthedesign,willthinkmoreaboutthemeaningofself-governmentpartiesinthedisputesettlementprocessisapositiveroleinthedevelopmentofthetimes.Legalsettlementwiththeadvantagesofthesystemwillconformtothetrend,inourlitigationsystemgraduallyplayabiggerrole.
Keywords:Civillitigationsystem;Litigationsettlement;Characteristic;Perfect
目前我國的法院調(diào)解、訴訟和解與審判可看作民事訴訟中的三種糾紛解決方式。這三種方式在實體上的要求各不相同,所應(yīng)適用的程序法也有很大的差異。它們之間的關(guān)系,在很大程度上就決定了一個國家民事訴訟程序的基本特征。而長期以來,我國法院在解決民事、經(jīng)濟糾紛的過程中,淡視和解,主要采用的是以法院調(diào)解方式為基點的“調(diào)審結(jié)合”方式,并由此形成了頗具特色的“調(diào)解主導(dǎo)型”的民事審判方式,然而,這一制度創(chuàng)始的背景卻是計劃經(jīng)濟體制下的利益單一化、經(jīng)濟計劃化、人口居住固定化、法律簡約化、權(quán)利淡漠化的社會生活條件。
隨著我國經(jīng)濟、政治體制改革的發(fā)展,以及以法制化、市場化為價值取向的深入人心,傳統(tǒng)的“以調(diào)為主”的民事審判方式的弊端日益暴露。而同時,中國社會正經(jīng)歷著市場化和法制化的深刻變革。在建立法治國家的進程中,在大力倡導(dǎo)權(quán)利意識和法律意識,強化司法功能的今天,人們在崇尚通過訴訟審判程序解決糾紛,實現(xiàn)權(quán)利的同時,也開始用探詢的眼光尋求更公正、民主、高效的方式。
近年來,我們素來不甚注重的民事訴訟和解,從大陸法系到英美法系都有了很大的發(fā)展,尤其值得關(guān)注的是美國以替代性糾紛解決方式(ADR)的形式解決民事訴訟取得的巨大成效。使我們更多的思考我們的訴訟制度怎么樣,我們的傳統(tǒng)文化觀念中就有“以和為貴”的思想,在構(gòu)建和諧社會的大時代背景下是否又能適當(dāng)能加以利用,訴訟和解是否能在我國得到更大的發(fā)展,本文將加以探究。
一、訴訟和解的涵義及特征
(一)訴訟和解的涵義
根據(jù)《現(xiàn)代漢語詞典》的解釋,和解是指“不再爭執(zhí)或者仇視,歸于和好,和解包含著和平、和好、爭執(zhí)解決等含義。”在法學(xué)領(lǐng)域,和解可以被分為訴訟外和解與訴訟和解。訴訟外和解又稱為民法上的和解,是指通過雙方當(dāng)事人的相互協(xié)商和妥協(xié),達成變更實體權(quán)利義務(wù)的約定,從而使糾紛得以消除的行為。因此,在本質(zhì)上,其屬于當(dāng)事人的契約或者契約變更,對當(dāng)事人產(chǎn)生合同上的約束力,受民事法律規(guī)范調(diào)整。訴訟和解也被稱為訴訟上的和解或者訴訟中的和解,作為一種民事訴訟法律制度,其區(qū)別于訴訟外和解。[1]
對于訴訟和解在我國的具體概念,學(xué)者們有不同的看法。湯建國、單國均認為訴訟和解是指“在訴訟進行中,由承審法官酌擬辦法,勸諭原告和被告和解,經(jīng)雙方當(dāng)事人達成合意,或由一方提出清償辦法,經(jīng)他方接受,而成立的和解”。宋朝武、劉小飛認為“訴訟和解是在民事訴訟中,當(dāng)事人在法官面前,就民事爭議自愿互相讓步,達成協(xié)議,經(jīng)法官確認后記入筆求或依協(xié)議做出裁判以終結(jié)全部或部分訴訟的活動。”[2]學(xué)者熊躍敏認為“從最廣泛的意義上講,凡是在訴訟系屬中經(jīng)當(dāng)事人之間協(xié)商讓步而達成合意,均屬訴訟上和解的范疇,包括當(dāng)事人之間自行協(xié)商達成和解協(xié)議而以原告撤訴的方式終結(jié)訴訟。而通常意義上的訴訟和解則是指在訴訟系屬中,當(dāng)事人雙方于訴訟的期日,在法官的參與下經(jīng)協(xié)商和讓步而達成的以終結(jié)訴訟為目的的合意。”有外國學(xué)者認為在我國訴訟和解是指:在當(dāng)事人提訟后,訴訟處于系屬的狀態(tài)下,雙方當(dāng)事人在法院法官面前達成和解,并將內(nèi)容記載于和解筆錄的情形。
縱觀國內(nèi)外學(xué)者關(guān)于訴訟和解概念的表述,雖各有不同,但是它們之間基本上不存在實質(zhì)性的差異,只是在概念外延的認識上或者形式有些不同。一般認為,訴訟和解是雙方當(dāng)事人間達成的合意。即訴訟和解,是指在訴訟進行中,雙方當(dāng)事人在法官面前,就爭議的事項進行自主協(xié)商,互相妥協(xié)或做出讓步,以達成和解協(xié)議,從而解決糾紛、終結(jié)訴訟程序的一種行為,是訴訟中尊重當(dāng)事人意思自治的重要表現(xiàn)形式。
(二)訴訟和解與法院調(diào)解
訴訟和解與法院調(diào)解,可以說是我國民事訴訟的一對兄弟,它們有許多相似之處。兩者都是以當(dāng)事人合意解決糾紛為基礎(chǔ),是當(dāng)事人在民事訴訟中自愿處分實體權(quán)利和訴訟權(quán)利的結(jié)果,是民事訴訟處分原則的直接體現(xiàn);兩者都可以在訴訟的主要階段進行,當(dāng)然的調(diào)解不能發(fā)生在執(zhí)行階段;兩者都可以通過某種途徑獲得與判決同一的效力。
雖然和解和調(diào)解僅有一字之差,但實質(zhì)上卻是相去甚遠的兩種制度。訴訟和解和訴訟調(diào)解都產(chǎn)生解決糾紛、終結(jié)訴訟的結(jié)果。但二者都存在顯著區(qū)別:
一是主體不同,訴訟調(diào)解有法官的直接參與和主持,訴訟和解只是雙方當(dāng)事人自行協(xié)商。
二是時間不同,訴訟調(diào)解必須發(fā)生在訴訟過程中,而訴訟和解既可發(fā)生在訴訟過程中,也可以發(fā)生訴訟前(發(fā)生在訴訟前的和解,訴訟的目的只是為獲得法院對其和解協(xié)議的審查確認)。
三是程序不同,訴訟調(diào)解必須依照民訴法規(guī)定的程序進行,訴訟和解完全由雙方當(dāng)事人依其自愿進行,目前民訴法對其程序沒有特別的規(guī)定。
四是產(chǎn)生的法律后果不同,訴訟調(diào)解達成協(xié)議的,調(diào)解書經(jīng)雙方簽收后而發(fā)生與生效裁判文書同等的法律效力,當(dāng)事人自行達成的和解協(xié)議,民訴法沒有規(guī)定其效力,現(xiàn)階段只能將其“變種”為訴訟調(diào)解,才能取得法院確認的法律效力。
筆者認為,訴訟和解與法院調(diào)解最大的差異在于立法理念的不同,立法理念的不同導(dǎo)致在當(dāng)事人合意解決糾紛的過程中訴權(quán)與審判權(quán)的主導(dǎo)地位不同。在我國訴訟實踐的法院調(diào)解過程中,法院始終處于主導(dǎo)地位,當(dāng)事人似乎只是法院調(diào)解工作的對象。正是因為調(diào)解過程中法院的“強勢”與當(dāng)事人的“弱勢”形成鮮明對比,才導(dǎo)致實踐中這么多的強制調(diào)解。而在實質(zhì)上卻使調(diào)解的規(guī)定流于形式,不能發(fā)揮其應(yīng)有的作用。這既不利于保護當(dāng)事人的合法權(quán)益,減輕當(dāng)事人訟累,也影響人民法院審判工作的嚴肅性。[3]
訴訟和解立法的立足點在于當(dāng)事人方面,由當(dāng)事人自主、自律、自愿達成合意從而解決糾紛的角度考慮問題;而法院調(diào)解中,法官勸諭和解、提出和解意見等職權(quán)活動無論多么積極都被視為當(dāng)事人合意的外因,當(dāng)事人永遠是訴訟和解的“配角色”。在訴訟法治化、民主化的今天,在構(gòu)建“和諧社會”的大背景下,制度的設(shè)計,更多地考慮當(dāng)事人的意思自治在糾紛解決過程中的積極作用是時展的要求。筆者主張把關(guān)注的焦點轉(zhuǎn)移到訴訟和解上來。
(三)訴訟和解的特征
1.特征
訴訟和解在當(dāng)代中國,引起人們的關(guān)注,既有我國法院調(diào)解的弊漏的原因,也得益于西方歐美訴訟上和解的迅速發(fā)展,而最根本的則是它的內(nèi)在特征彰現(xiàn)出了值得我們應(yīng)用的吸引力。[4]而在制度上,訴訟和解的特征尤為明顯,主要有:
(1)和解協(xié)議由當(dāng)事人自主達成。訴訟和解的過程就是當(dāng)事人合意解決糾紛的過程,即當(dāng)事人在沒有第三人直接介入的情況下自主協(xié)商,就解決糾紛的方式和內(nèi)容達成一致的過程。“合意性”是訴訟和解與訴訟外和解的共同特征。基于這一特征,在當(dāng)事人協(xié)商過程中,要求法院不得介入。這在制度上就充分尊重當(dāng)事人的合意。
(2)需要雙方當(dāng)事人對法院進行相一致陳述。這是訴訟和解區(qū)別于訴訟外和解的主要特征,亦是其成立所必不可少的法律要件。這一點亦與原告撤訴有所不同。撤訴是單方當(dāng)事人的訴訟行為,僅原告向法院做出撤訴申請即可發(fā)生,而訴訟和解是“聯(lián)合訴訟行為”,必須要有雙方當(dāng)事人向法院進行相一致的陳述,并進行以和解方式終結(jié)訴訟的意思表示方可達成。這更好的輝映自愿的原則,可以杜絕以判壓調(diào),“和稀泥”現(xiàn)象的出現(xiàn)。
(3)和解協(xié)議發(fā)生效力前,須由法院進行審查。由于經(jīng)法院認可的和解協(xié)議將具有替代判決的效力,因此,在此之前由法院對其合法性進行審查成為必要。但此處的“合法性”并非嚴格的實體合法性,而是只要不違反相關(guān)法律的禁止性規(guī)定,即應(yīng)認為其合法。這一點是由訴訟和解過程的“合意性”決定的,也是和解合法性必須。
(4)經(jīng)法院確認的和解協(xié)議具有與判決相同的效力,當(dāng)事人不得以協(xié)議內(nèi)容有瑕疵而主張其無效或可撤銷。之所以這樣,是因為和解協(xié)議一經(jīng)法院確認,即具備了法院“決定”的形式,法院“決定”代表著國家強制力“決定”,故應(yīng)嚴格維護其效力。在某種程度上,也使當(dāng)事人對和解事項更確信。
這些特征使訴訟和解具有了糾紛解決與法律創(chuàng)制的功能。就糾紛解決功能而言,訴訟和解被記載在法庭審理的筆錄中,或經(jīng)由法院做成合意判決,就產(chǎn)生與確定判決相同的效力,即終結(jié)訴訟,對具有給付義務(wù)的和解產(chǎn)生執(zhí)行力;就法律創(chuàng)制功能而言,在缺乏法律依據(jù)的訴訟案件中,通過當(dāng)事人的合意也能解決糾紛,調(diào)整當(dāng)事人之間的利害關(guān)系。在法律沒有充分確立的領(lǐng)域,依靠通過和解解決的累積,成為創(chuàng)造新法和權(quán)利的契機。
2.制度構(gòu)成的價值
由于有上面的特征,訴訟和解在運用過程中還有判決或是調(diào)解無法比擬的優(yōu)勢:
(1)外在工具性價值
訴訟和解可以使糾紛得到早期解決,降低當(dāng)事人的訴訟費用;與判決相比解決的內(nèi)容更富于彈性,能夠使糾紛得到具體、妥當(dāng)、根本的解決;有助于當(dāng)事人之間感情的融合和關(guān)系的修復(fù);使和解容易履行;能夠減輕法院的負擔(dān)等。
(2)內(nèi)在制度性價值
除了外在價值,和解制度在它的內(nèi)在價值上也有它的優(yōu)勢:訴訟和解制度中雙方當(dāng)事人在訴訟過程中互諒互讓,自愿達成協(xié)議,從而終止訴訟的制度,它體現(xiàn)了當(dāng)事人獨立解決糾紛的價值取向。無論我們將其定性為私法行為和訴訟行為,還是兼具私法行為和訴訟行為的性質(zhì),訴訟和解所體現(xiàn)的精神卻是不會改變的,它體現(xiàn)了私法自治精神和處分原則。民事訴訟中處分權(quán)原則是私法自治精神在訴訟領(lǐng)域內(nèi)的延伸和發(fā)展。因此,訴訟和解制度最終彰顯了私法自治的精神。
(3)社會構(gòu)建性價值
在我國的傳統(tǒng)文化中倡導(dǎo)“以和為貴”,一般的民眾在心理上還是執(zhí)守“家和萬事興”、“和氣生財”等理念,在面對如何解決糾紛上更傾向于“私了”,而這在實踐中又容易使“私了”的成果由于一方的不守信而歸于灰燼,增加訴累。訴訟和解作為訴訟中有法律效力的一種糾紛解決方式,有利與發(fā)揮制度的優(yōu)勢,促進社會信用制度的建立。
總的來說,訴訟和解更人性化,有明顯的優(yōu)越性,體現(xiàn)在:迅速、徹底的解決糾紛;節(jié)約訴訟成本;利于構(gòu)建和諧誠信的社會。它不僅保障了公民的話語自由,使對話雙方在主體上地位平等、交往自由;而且在對話的程序性原則上,可以提高訴訟交往行為的可預(yù)見性。
二、訴訟和解的性質(zhì)
關(guān)于訴訟和解的性質(zhì),有學(xué)者認為:是在某種意義上的一個民事契約,當(dāng)事人之間的和解協(xié)議,實質(zhì)上就是確定一個契約來解決當(dāng)事人之間的爭議;與一般民事契約不同的是,和解契約是在訴訟中達成的,并由法院見證,是訴訟契約中的一種。也有學(xué)者把它比較法院調(diào)解,認為“訴訟和解不過是合意的程度更徹底而已”。[5]
對訴訟和解的性質(zhì),在學(xué)界有代表性的觀點主要有以下三種,筆者欲對此作全面分析:
1.私法行為說
該說認為訴訟上的和解是“當(dāng)事人在法院面前締結(jié)的民法上和解,為了公證起見才記載在筆錄上的。其訴訟終了的效果,是由于訴訟標(biāo)的消滅或者伴隨著當(dāng)事人的撤訴來說明的。”從該學(xué)說出發(fā),訴訟和解的無效或撤銷的問題,均依照私法上的規(guī)定來解釋。從而認為私法行為的瑕疵,當(dāng)然對終結(jié)訴訟的效果有影響。這一學(xué)說雖然看到了訴訟和解的契約性,但是對于和私法和解沒有什么區(qū)別的訴訟和解為什么能夠終結(jié)訴訟以及產(chǎn)生與終局判決同一的效力,難以作理論上的解釋。
2.訴訟行為說
認為訴訟和解是“完全不同于民法上和解的訴訟行為,是法律承認的替代解決的訴訟法上的協(xié)議。”[6]因此,“它應(yīng)具有與法院判決相同的既判力和執(zhí)行力。”按照該學(xué)說的觀點,私法上和解的無效或撤銷原因的存在,對訴訟上和解的效果不產(chǎn)生影響。眾所周知,訴訟和解畢竟是雙方當(dāng)事人為結(jié)束實體爭議而達成的合意,必然會產(chǎn)生實體上的效果,所以,我們應(yīng)當(dāng)認識到訴訟和解的私法行為的性質(zhì)。
3.兩種性質(zhì)說
該說認為訴訟和解兼有民訴法上和解和訴訟行為的兩種性質(zhì)和要素。其中又包括兩者混合并存說和單一行為兩種性質(zhì)說。后者最為有力,該說認為,訴訟和解在形式上是訴訟行為而內(nèi)容上是民法上的和解,二者具有依存關(guān)系;如果和解契約無效或可撤銷,則訴訟和解也無效或失去效力。
訴訟是實體法和訴訟法共同作用的“場”,前兩種學(xué)說從實體法或訴訟法各自單一的立場看待訴訟和解的性質(zhì)都是不足以取信的。兩性質(zhì)說現(xiàn)在已經(jīng)是德國、日本和我國臺灣地區(qū)的通說,也被判例所采用。筆者認為,對于訴訟和解的性質(zhì)應(yīng)當(dāng)采用單一行為兩種性質(zhì)說。如果當(dāng)事人行為的要件及效果均由訴訟法加以規(guī)定,那么該當(dāng)事人行為即屬訴訟行為,該訴訟行為與私法行為的區(qū)分徑渭分明。例如,當(dāng)事人申請執(zhí)行。但是,有些當(dāng)事人行為的法律要件或法律效果,不僅規(guī)定于訴訟法,而且也規(guī)定于實體法。例如行為,是訴訟行為,發(fā)生訴訟法上訴訟系屬的法律效果,但民法也規(guī)定有中斷訴訟時效的效力。于此情形,應(yīng)當(dāng)依照何種標(biāo)準認定其行為屬訴訟行為抑或私法行為?依照德國學(xué)者所倡導(dǎo)的主要效果說,法律行為所產(chǎn)生的法律效果,其主要效果如果發(fā)生實體法上的法律效果,那么,此項法律行為應(yīng)歸類為民法上的私法行為;若主要效果是發(fā)生訴訟法上的法律效果,那么,此項法律行為應(yīng)歸類為訴訟法上的訴訟行為。
我們再看訴訟和解。訴訟和解的主要法律效果是同時兼有實體法及訴訟法的法律效果,屬于一個法律行為兼有兩種法律性質(zhì)的情形。從終止實體法上的權(quán)利爭執(zhí)的角度看,訴訟和解有私法行為的性質(zhì);從終結(jié)系屬的訴訟關(guān)系的角度看,又有訴訟行為的性質(zhì)。因此,在適用法律時,必須實體法與訴訟法兩者同時兼用。若有訴訟法上的無效原因存在,訴訟和解固然無效;有實體法上的無效原因時,訴訟和解亦為無效。所以,不論是學(xué)理、實踐還是判例,一種行為兩種性質(zhì)說要比其他學(xué)說更可取。
三、我國訴訟和解制度的現(xiàn)狀
(一)我國訴訟和解制度的概況
當(dāng)前,在我國的法院調(diào)解、訴訟和解與審判這三種民事訴訟糾紛解決方式中,作為獨立的制度存在的是審判和法院調(diào)解,當(dāng)事人和解并不具備獨立的制度特征。而在實踐中呈現(xiàn)的是這樣一種狀態(tài):
1.在審判實務(wù)中被壓抑
在審判實踐中,“當(dāng)事人在訴訟中達成和解協(xié)議只是作為撤訴的理由加以確認,并不具備強制執(zhí)行力。”一般是當(dāng)事人申請撤訴從而終結(jié)訴訟程序,在實體上,和解協(xié)議則重新確立了當(dāng)事人之間的實體權(quán)利義務(wù),并要求當(dāng)事人按照和解協(xié)議全面履行。但和解協(xié)議能否得到履行,完全取決于負有義務(wù)當(dāng)事人。若一方當(dāng)事人不履行和解協(xié)議的,另一方當(dāng)事人只能重新。這樣可能造成有些案件多次撤訴,既助長了違反和解協(xié)議方的不誠信風(fēng)氣,又增加了法院的訴累。這明顯違背了訴訟程序的公正性和高效性,脆弱的訴訟和解制度無法帶給當(dāng)事人糾紛已經(jīng)解決應(yīng)有的安全感和穩(wěn)定感。
在和解的確認上,制作民事調(diào)解書來確認和解協(xié)議的效力,也是審判實務(wù)中常常采取的做法。有些案件在立案后,當(dāng)事人自行達成了和解協(xié)議,但還是要通過法院的開庭程序或調(diào)解程序來形成民事調(diào)解書。盡管是當(dāng)事人自行達成的,但訴訟中還要制作一些調(diào)解筆錄或庭審筆錄,最后以達成調(diào)解協(xié)議書的形式來反映當(dāng)事人的和解協(xié)議。常常會造成一種明明是當(dāng)事人意思表示一致的和解,卻要變成法院調(diào)解的不正常現(xiàn)象,這種形式與實質(zhì)的不一致,在一定程度上壓抑了訴訟和解制度的發(fā)展。
另外一點就是:訴訟中當(dāng)事人的自行和解往往只能轉(zhuǎn)化其他訴訟行為,而不能作為一種有法律約束力的協(xié)議直接得到遵守。和解協(xié)議原本應(yīng)當(dāng)是解決糾紛的協(xié)議,但實際上只能是關(guān)于當(dāng)事人實施某種訴訟行為的協(xié)議。例如關(guān)于和解協(xié)議中規(guī)定的原告撤訴的條款,需通過原告實施撤訴的行為來終結(jié)訴訟。如果原告違反該協(xié)議不撤訴,訴訟仍須繼續(xù)進行。原告通常只有在對方即時履行義務(wù)的情況下,才以撤訴的方式終結(jié)訴訟,這樣才不會有和解協(xié)議不履行而不得不再次的風(fēng)險。如果當(dāng)事人達成和解協(xié)議不能即時履行義務(wù)(如達成還款計劃等情況),為了避免對方不履行和解協(xié)議而再次的風(fēng)險,法院或當(dāng)事人一方(通常是原告)往往要求將和解協(xié)議的內(nèi)容制作成調(diào)解書,以調(diào)解方式結(jié)案。“當(dāng)事人之間關(guān)于訴訟和解實際上被法院調(diào)解制度所取代,而難以發(fā)揮作用。”
江平先生一針見血地指出:我國的民事審判方式成為了“調(diào)解型”的審判方式。[7]特別是長期以來,盡管在民事訴訟法中也重視和強調(diào)調(diào)解的自愿原則,但法院調(diào)解中違背當(dāng)事人意愿的強制調(diào)解現(xiàn)象依然存在。致使和解的規(guī)定流于形式,未能發(fā)揮其應(yīng)有的作用。這既不利于保護當(dāng)事人的合法權(quán)益,減輕當(dāng)事人訟累,也影響人民法院審判工作的嚴肅性。在審判實踐中統(tǒng)計數(shù)據(jù)可以說明這點:從1993年到2002年這10年間,在人民法院審結(jié)的全部民事案件中,調(diào)解結(jié)案的比重呈每年下降的趨勢,現(xiàn)在已經(jīng)下降到30%左右;二審的調(diào)解比重也是如此。
可以說,在我國,訴訟和解在審判實務(wù)中處于一種被壓抑的狀態(tài),功能也被其他訴訟制度所替代。
2.在司法實踐中不受法院歡迎
由于訴訟和解在我國的審判實踐中不是一種結(jié)案方式,而法院的判決率、調(diào)解率、撤訴率、上訴率等數(shù)據(jù)直接影響法院之間的評比及法官業(yè)績的考評,造成法院人為地將一些訴訟和解結(jié)案的案件統(tǒng)計到調(diào)解或撤訴案件中去。[8]從歷年關(guān)于人民法院民商事案件結(jié)案方式的統(tǒng)計數(shù)字中可經(jīng)看出,訴訟和解的結(jié)案數(shù)并沒有反映,訴訟和解的案件只有通過撤訴或調(diào)解的方式結(jié)案。而在當(dāng)前強調(diào)調(diào)解率的環(huán)境中,絕大多數(shù)訴訟和解的案件又必然會被法院采用調(diào)解的方式結(jié)案。
此外,由于訴訟和解案件的當(dāng)事人可能選擇撤訴而終結(jié)訴訟,導(dǎo)致這部分案件的訴訟費用一半要退回,直接影響到了法院的經(jīng)濟利益。有的基層法院在年底考核承辦人案件數(shù)量時,撤訴案件是兩件計算一件或三件計算兩件,與法官的任務(wù)掛鉤,而辦案數(shù)量直接涉及法官的個人獎金,牽涉到法官的個人利益。因此,訴訟和解在司法實踐中也不受法院及法官們的歡迎和倡導(dǎo)。
(二)在我國發(fā)展不足的根源探究
在我國,訴訟和解存在被壓抑、不受法院歡迎這些發(fā)展不足,既有法律條文簡陋方面的原因,更主要的是在我國的民事訴訟價值觀對上述問題的產(chǎn)生亦存在不足。在諸多不足之處,筆者認為主要包括以下幾方面原因:
1.傳統(tǒng)訴訟觀念的影響
雖然關(guān)于法院調(diào)解的立法一再修改,但法院審判權(quán)運作的現(xiàn)實卻未發(fā)生太大的變化,這其中訴訟文化觀念是深層次的原因,它不會因訴訟制度的改造而自動消失,相反卻在相當(dāng)長的一段時間內(nèi)通過對人們思維方式的潛在影響制約人們的行為。
2.體制的原因
受長期強職權(quán)主義訴訟模式影響,法官是訴訟的主導(dǎo)者,在訴訟進程的各方面行使主導(dǎo)性權(quán)力,而當(dāng)事人對行為自主選擇的余地則很小,這種權(quán)力與權(quán)利的失衡狀態(tài)使得法院更輕易將自己的意志強加給當(dāng)事人,從這個意義上講,強制調(diào)解不僅沒有值得驚訝之處反倒是現(xiàn)行體制下的一種必然。
3.人的原因
現(xiàn)代民事訴訟的高度專業(yè)化、復(fù)雜化要求法官具有綜合能力,既要能夠在職業(yè)行為、道德框架內(nèi)運用法律知識解決特定問題,又要能夠根據(jù)社會的多樣性和靈活性處理突發(fā)事件。[9]按此標(biāo)準審視我國的法官隊伍,整體上還有一定差距,加上我國公民的法律意識薄弱,法律觀念陳舊,都成為現(xiàn)行諸多制度推行不盡人的關(guān)鍵。
另外,也與我國傳統(tǒng)民訴法采用強烈的國家職權(quán)主義干預(yù)原則有很大的關(guān)系,因為在我國傳統(tǒng)的超職權(quán)主義訴訟模式下,更為強調(diào)法院的訴訟指揮權(quán)和依職權(quán)處理當(dāng)事人訴訟事務(wù)的主動性,當(dāng)事人的處分權(quán)未能得到充分、有效的發(fā)揮,從而導(dǎo)致“漠視當(dāng)事人在實體和訴訟權(quán)利上的意思自治是其必然結(jié)果。”[10]
四、關(guān)于我國訴訟和解制度的完善
面對我國訴訟制度發(fā)展中法院調(diào)解制度“風(fēng)光不再”、訴訟和解被壓抑替代的現(xiàn)狀,我國的學(xué)者們對此進行了深入的探討,剖析了我國訴訟制度存在的問題,有的還研究外國訴訟和解制度的興起,提出了許多極有見地的改革完善方案。在對待訴訟和解的態(tài)度上主要有漸進改革論、否定取代論和替代論三種理論。
其中替代論是比較有代表性的。該理論中的主要觀點就是以訴訟上和解取代法院調(diào)解,“以合意解決爭訟的本質(zhì)是當(dāng)事人在訴訟中達成和解而不是法院的調(diào)解活動”。[11]這也是許多學(xué)者大量考量了西方和解制度的興起,對我國訴訟調(diào)解制度做過相當(dāng)?shù)钠饰龊螅ゴ秩【岢龅模?dāng)然也在某種形式上是順應(yīng)世界訴訟和解發(fā)展的大勢,從而興盛我國的訴訟和解制度,構(gòu)建和諧社會。如學(xué)者章武生主張:應(yīng)將調(diào)解程序作為訴訟的前置程序,進入訴訟程序后就不允許再調(diào)解,而以訴訟中的和解取而代之。
筆者也贊成用訴訟和解來替代法院調(diào)解,使訴訟和解成為我國民事訴訟體制中一項重要的制度。因為法院調(diào)解與訴訟和解都是訴訟中當(dāng)事人合意解決糾紛的制度,但是調(diào)解作為審判權(quán)運作的方式造成了與判決之間的緊張關(guān)系,過于強調(diào)法官的職權(quán)性而損害了當(dāng)事人的自主性,其極大的靈活性和非程序性則嚴重地影響了民事訴訟程序正義的基本價值。和解則將糾紛解決的主導(dǎo)權(quán)歸還給當(dāng)事人,體現(xiàn)了當(dāng)事人程序主體的地位;和解作為當(dāng)事人自主協(xié)商的結(jié)果不再是審判權(quán)運作的方式,調(diào)解與判決之間的不和諧狀態(tài)得以消除;訴訟和解奉行與審判相同的原理,既讓當(dāng)事人獲得了充分的程序保障,也使和解活動可能對訴訟程序造成的危害降至最低,從而體現(xiàn)了程序公正。但當(dāng)下不宜完全廢棄法院調(diào)解,而適合在訴訟和解發(fā)展過程中來逐漸的替代法院調(diào)解,尤其在在觀念和制度設(shè)計上。正如靳建麗教授指出的,“在德國和日本民事訴訟的專門術(shù)語中只有‘和解’一詞,‘調(diào)解’則往往用來專指訴訟外的特定制度。這表明了至少在觀念或應(yīng)然的意識上強調(diào)的是當(dāng)事人主導(dǎo)的和解,而非法官主導(dǎo)的調(diào)解。”[12]
而且,訴訟和解與法院調(diào)解的共通之處是前者取代后者的制度基礎(chǔ)。正因為兩者之間有很多共同點的存在,才使訴訟和解替代法院調(diào)解成為可能,既可以發(fā)揮其優(yōu)點,又不因改革幅度過大而引起太大的震蕩。如果現(xiàn)在按照有些學(xué)者的主張完全廢除了法院調(diào)解制度,又沒有相應(yīng)的制度填補其留下的空白,后果是不堪設(shè)想的。隨著我國市場經(jīng)濟體制的建立,從上個世紀90年代開始的民事審判方式改革已經(jīng)在很大程度上重塑了我們的民事訴訟模式。在大多數(shù)高院、中院和較發(fā)達地區(qū)的基層法院,過去那種超職權(quán)主義的訴訟模式已經(jīng)不占主導(dǎo)地位;取而代之的是較之以前更為民主、更具親和力的審判方式。新的審判方式為訴訟和解制度的發(fā)展提供了廣闊的空間,也只有訴訟和解制度才能和新的審判方式協(xié)調(diào)發(fā)展。
關(guān)鍵詞:物流;案例;企業(yè)
中圖分類號:F25 文獻標(biāo)識碼:A 文章編號:1672-3198(2010)11-0009-02
1 引言
“會哭的孩子有奶吃”,這是人類的天性,也是人們司空見慣的情形。但是如果在物流企業(yè)或者企業(yè)內(nèi)部做物流的時候發(fā)生類似的事情――“會叫的人有飯吃”,則不利于企業(yè)提高物流效率,不利于提高客戶滿意度,甚至不利于企業(yè)的生存與發(fā)展。
2 兩個案例
2.1 案例一:司機的奶酪
某一個公司,在組織為超市做配送業(yè)務(wù)的時候,為了刺激司機快速準確送貨,將薪資與線路里程數(shù)掛鉤,同時實行“先到先選”制度,即先回來的司機便選擇最遠、最易于行駛的路線,以至于后回來的司機只能跑沒有人選擇的又短又不易于行駛的路線。司機們?yōu)榱斯?jié)省時間,就要求收貨方快速卸貨,甚至采取一些非常手段,如大吐苦水,同時用煙酒賄賂驗貨人員,又或者極其兇惡,強迫、威脅對方趕緊卸貨。這類司機往往能快速完成任務(wù),以至快速回公司重新選擇好路線。而那些比較好說話,比較老實的司機則在卸貨的時候老實等待,以至于回公司的時間被耽誤。長期如此,能哭鬧、兇惡的司機每個月總能比老實的司機多很多的獎金,拿到更多的錢。
2.2 案例二:客戶的良機
某一個物流公司,為許多客戶提供倉儲、運輸服務(wù)。與A客戶洽談的時候,對方十分友好,通情達理,及時交清上一筆交易費用,最后以普通倉庫的倉儲費0.30/T*天成交這次的交易;與幾乎同等條件的客戶B洽談的時候,對方十分兇惡、叫囂,最后還威脅若不降低本次倉儲費用,不還清上一筆拖欠的倉儲費。以至于此物流公司只好妥協(xié),以普通倉庫的倉儲費0.20/T*天成交。
從這兩個案例看到一種現(xiàn)象,越是老實,按照規(guī)章制度、人之常情辦事的企業(yè)和人越是吃虧,而越是兇狠,不按照牌理出牌的企業(yè)和人越是能占到便宜,得到好處。
3 分析原因及其危害
3.1 工作人員操作不當(dāng)
收貨驗貨人員操作不當(dāng),可能存在兩種情況:一種情況是收貨驗貨人員拿著雞毛當(dāng)令箭,工作的時候不夠認真賣力。當(dāng)貨物到達之后,反正是對方求著自己卸貨,總是喜歡拖拉,不愿意及時卸貨,要求司機無休止等待。司機們只好采用非常手段,送點小禮,似乎符合中國人的習(xí)慣。另外一種情況,則是收貨驗貨人員確實太忙,太多的貨物需要點驗,兇惡的司機讓他們畏懼,以至于貨沒有點清楚,就草草地直接卸貨。這兩種情況都會促使工作人員懈怠。次序混亂。尤其后一種,貨沒有點驗清楚,若發(fā)生缺貨或者次貨,則會影響到收貨方的客戶的滿意度,從而連鎖反應(yīng),影響收貨方的滿意度,最終影響到配送方與收貨方雙方之間的合作關(guān)系。
案例二中負責(zé)談判的業(yè)務(wù)員或者因為業(yè)績壓力,或者因為環(huán)境壓力,有意無意地引導(dǎo)本物流公司走進誤區(qū)。甚至有的業(yè)務(wù)人員為了自己的私利和客戶聯(lián)手,進行不規(guī)范操作,客戶便有了可趁之機。只要給業(yè)務(wù)人員一點小利,就可以節(jié)省巨大的倉儲費。這樣的操作處理不僅使得物流公司損失了巨大的倉儲費,而且對于其他的客戶也是極其不公平的。
3.2 管理人員的疏忽
這兩個案例中的管理者都比較疏忽,沒有意識到公司一些規(guī)定是不夠健全的。案例一中,實行“先到先選”制度,這樣的制度本身就是不公平的,司機在路上有很多不可控的因素,尤其到了卸貨地點還要受到對方收貨人的影響,難以把控時間。若采用這種方法,只會讓司機們另辟途徑,長期下來,影響到客戶的滿意度。
案例二中,物流公司的合同管理沒有做到位,如果此物流公司與B客戶的合同是完善的、健全的,很難受到對方的威脅,就不會不得不降低倉儲費了。降低倉儲費來處理的方法,損害了A公司的利益,同時使得自己在同行業(yè)之中喪失名譽。A公司遲早會知道此價格的不公平。那么可能的結(jié)果就是:A公司要求此物流公司對自己降價降得比B公司還低,或者物流公司永遠失去A公司這個客戶。
3.3 企業(yè)忽視長期利益
從案例一可以看出,司機為了利益,不顧末端物流的效果。公司實行“先到先選”制度,表面上提高了末端物流的效率,但是這不是長久之計。長期下來,此公司必定受到其它公司的司機的不滿和排擠,并且客戶端受賄或者受追而點驗工作不仔細,不到位,導(dǎo)致出現(xiàn)的數(shù)量和質(zhì)量問題不能有效解決,會大大增加收貨方的客戶的不滿。案例二中的情況也是只考慮了短期利益,表面上接到了一筆單子,確保對方能將上一筆倉儲費支付,但是與不誠信的客戶B合作,始終是“與狼共舞”,長期下去,是會繼續(xù)被其壓迫與威脅的。最主要的是,讓同等條件的別的客戶,比如A客戶知道了,心中的失望和不滿,可想而知,也許再也不跟此物流企業(yè)來往。物流企業(yè)一碗水端不平,長期情況下會導(dǎo)致優(yōu)質(zhì)客戶流失。
3.4 企業(yè)競爭能力的缺乏
公司的競爭能力缺乏或者是公司對自己的競爭能力缺乏自信,為阻擊別的競爭對手,采取了顧頭不顧腳的做法。
案例一中的企業(yè)可能軟件、硬件不夠,或者人員能力不夠,于是他們不能采用軟件統(tǒng)一調(diào)度,人工調(diào)度的方式又不能有效解決人員分工的問題,為了提高配送的效率,又不得罪于司機,只好出此“良策”,讓司機先到先選線路。
案例二中的物流企業(yè)沒有太大的優(yōu)勢,客戶B不僅有上筆倉儲費拖欠,而且選擇物流供應(yīng)商的空間也非常廣,由于物流公司畏懼競爭對手搶走自己的客戶,進入了誤區(qū),認為妥協(xié)讓步能獲得對方的配合,殊不知這只會助長B客戶的氣焰,使得自己的生存空間越來越狹小。
4 有效的解決方式
4.1 制定合理操作規(guī)范
每一個企業(yè)作為供應(yīng)鏈之中的一環(huán),或者是供應(yīng)者,或者是客戶,角色是變換的。如果作為客戶的時侯,收貨點貨慢,或者欺負老實人,或者收受賄賂,作為供應(yīng)者的時候再被別的公司同等對待,拖拉卸貨時間,那么這就形成了一個惡性循環(huán),整個供應(yīng)鏈的時間都會被耽誤,效率都會降低。所以,在目前企業(yè)無法實現(xiàn)JIT配送的情況下,可以供應(yīng)鏈成員達成共識,每一個企業(yè)都規(guī)范好驗貨人員的職責(zé),給予收受賄賂的人員重罰,且對待客戶的到貨,可以安排取號碼紙等待,就像人們?nèi)ャy行的時候一樣。負責(zé)點貨驗貨的人員絕對不能徇私枉法,而要按照號碼和工作步驟來安排各項工作。
案例二中的公司對于業(yè)務(wù)人員的激勵方式要合垣,不能凡是能拿到單子,不管質(zhì)量,都給予獎勵。而是激勵規(guī)則要適時、適量,并且要設(shè)定監(jiān)管機制,防止出現(xiàn)業(yè)務(wù)人員與客戶勾結(jié)的不正之風(fēng)。
4.2 物流業(yè)務(wù)外包
這兩個案例中的公司管理都是存在問題的,但是造成他們不良管理的原因可能是多方面的,比如軟硬件不夠,或者
人員能力有限等。案例一中,公司可能沒有辦法將大量的司機的工作量分配均勻,如果調(diào)度人員手工分配,既不迅速,同樣也不公平。需要專門的調(diào)度軟件,但是購買一個軟件的資金、風(fēng)險、維護等問題都是存在的。企業(yè)不愿意花費資金以及冒風(fēng)險,如何解決?可以將此配送業(yè)務(wù)外包給第三方物流公司。第三方物流公司有專門的軟件,專業(yè)的人才以及專業(yè)的經(jīng)驗,可以將司機的工作量最大化的公平。這樣一定程度上可以解決司機向收貨人員訴苦、叫囂的問題。
4.3 將客戶進行分類
ABC分類法是一種常用方法。有些客戶是屬于重要的,需要重點管理的客戶,而有些客戶是不重要的,不需要重點管理的客戶。物流公司可以對客戶區(qū)別對待,根據(jù)訂單數(shù)量,交貨周期,市場價值等條件決定管理方式和價格,當(dāng)然物流公司不是每筆業(yè)務(wù)都賺錢,有時候客戶的訂單數(shù)量較多,交貨周期合理,物流公司當(dāng)然將其劃分成為A類重要客戶,同意降價;或者有時遇見大品牌企業(yè),物流公司為了提升自己的形象與地位,進行免費宣傳,而同意低價位提供服務(wù)。但是當(dāng)出現(xiàn)同等條件的客戶的時候,一定要公平、公正,確保自己的形象,維持自己的名譽,否則就會傷害與客戶之間的感情與聯(lián)系。
4.4 完善合同管理
制定層次清楚、職責(zé)明確、程序規(guī)范的合同管理制度,可以為公司構(gòu)建一道風(fēng)險“防火墻”。有些企業(yè)認為簽訂合同傷彼此感情,或者即使簽訂了合同也是無效的,或者有漏洞的,使得遇到糾紛的時候,沒有保護自己的依據(jù)。這是十分不妥當(dāng)?shù)摹R欢ㄒ购贤炗啞⒙男小⒖己恕⒓m紛處理等處于有效的控制狀態(tài)。只有完善了合同管理,經(jīng)濟糾紛數(shù)量才會大幅度下降,各類法律風(fēng)險也大大減少,為企業(yè)正常生產(chǎn)經(jīng)營保駕護航。
4.5 恰當(dāng)運用法律武器
案例二中,物流公司似乎陷入了絕境,對方以上一筆倉儲費來威脅自己。在這樣的情況下,千萬不能冒險答應(yīng),否則只會助長對方的氣焰,損害A公司的利益,造成A公司的失望與不滿,自己名譽的喪失,成為臭名昭著的企業(yè)。如果物流公司與B公司有合法的明確的合同,那么物流公司可以利用法律武器保護自己,比如行使留置權(quán)。根據(jù)我國《物權(quán)法》的規(guī)定和法律出版社《物權(quán)法立法背景和觀點全集》的說法,留置權(quán)是:當(dāng)債的一方逾期不履行債務(wù)時,合法占有債務(wù)人財產(chǎn)的一方有權(quán)扣留物品并享有對該物品的優(yōu)先受償權(quán)。
4.6 提高企業(yè)的競爭力
物流是服務(wù)性的,越是為客戶想的多,做的多,增加客戶的便利性,就越能得到客戶的認可。比如案例一之中,公司除了快速準確將貨物送達收貨地點之外,可以為客戶提供查詢服務(wù),提供到貨卸貨服務(wù)等。案例二中物流公司可以提供一些增值服務(wù),比如說昆山一家建偉物流公司推出新業(yè)務(wù),為客戶提供“倉單質(zhì)押”服務(wù),或者有的物流公司為儲存牛奶的公司提供倉儲服務(wù)的同時還負責(zé)用一種專用機械搖動奶品,以至奶制品不會在有效期內(nèi)就產(chǎn)生沉淀物,影響消費者的食欲和購買欲。提供增值服務(wù),讓客戶信任并依賴自己,物流企業(yè)的競爭力就會不斷增強,客戶的滿意度就會提升,從而促進企業(yè)自身的進一步發(fā)展。
全球化、網(wǎng)絡(luò)化、高新技術(shù)化和知識化的新經(jīng)濟時代,對信息的要求越來越高,作為提供重要信息的會計必將為適應(yīng)這種需求而發(fā)生重大變革。因為會計的發(fā)展歷來是和經(jīng)濟的發(fā)展密不可分的,經(jīng)濟越發(fā)展,會計越重要,會計在社會經(jīng)濟發(fā)展中的作用越來越大,會計要發(fā)展,教育是關(guān)鍵。會計教育,特別是高等會計教育的水平,直接關(guān)系到一個國家會計人員的素質(zhì)和工作質(zhì)量,并影響著會計理論的進一步提高,它將在一定程度上影響社會經(jīng)濟的發(fā)展。因此深化高等會計教育改革,明確新時期高等會計教育目標(biāo),改革會計教學(xué)內(nèi)容和課程體系,改進教學(xué)方法和教學(xué)手段,提高師資隊伍整體素質(zhì)勢在必行。
一、明確會計教育目標(biāo).培養(yǎng)高素質(zhì)會計人才
新經(jīng)濟時代對會計人才的需求已經(jīng)從過去對數(shù)量要求轉(zhuǎn)化為對會計人才知識結(jié)構(gòu)和能力結(jié)構(gòu)的要求,他們應(yīng)扮演的是“企業(yè)伙伴”的積極角色,如何創(chuàng)造價值、解讀會計信息、解決問題、作長期策略規(guī)劃、評估客戶的選擇及作最優(yōu)化的資源配置等是現(xiàn)代高素質(zhì)會計人才的關(guān)鍵職責(zé)。專家認為,符合新時代要求的高素質(zhì)會計人才應(yīng)具備的特質(zhì)是:策略化的思考與行動、溝通能力強、富高度創(chuàng)意、熟悉資訊科技。也就是需要具有較高的創(chuàng)新意識,擁有豐富的知識和經(jīng)驗,富有變革和管理的能力和膽識。
如何培養(yǎng)具有這些特質(zhì)的高素質(zhì)會計人才,這與會計教育的目標(biāo)、內(nèi)容、方法、手段等密切相關(guān)。首先要解決的問題是我們的會計教育目標(biāo)應(yīng)如何定位?我認為應(yīng)培養(yǎng)適應(yīng)新經(jīng)濟時代需求的、有道德、有知識、有能力、高素質(zhì)的復(fù)合型會計人才。具體地說,我們培養(yǎng)的學(xué)生不僅要具有良好的思想品德和職業(yè)道德,而且具有高度的事業(yè)性和責(zé)任心;不僅要系統(tǒng)地掌握本專業(yè)的知識,具備本專業(yè)的工作能力,更重要的是要培養(yǎng)學(xué)生適應(yīng)未來復(fù)雜多變的會計環(huán)境的能力。即有很強的適應(yīng)社會經(jīng)濟發(fā)展要求的能力;有敏銳的獨立思維、分析和解決問題的能力;有把握事物本質(zhì)規(guī)律的能力;掌握有效集體合作、正確處理人際關(guān)系的能力以及不斷吸收新知識和進一步發(fā)展的能力等。
二、改革會計教學(xué)內(nèi)容和課程體系.構(gòu)建完善的知識結(jié)構(gòu)和能力結(jié)構(gòu)
適應(yīng)新時期經(jīng)濟和社會發(fā)展的需要,高等會計教育的教學(xué)內(nèi)容和課程體系的設(shè)計應(yīng)符合會計教育目標(biāo),注重高素質(zhì)會計人才應(yīng)具備的知識,構(gòu)建完善的知識結(jié)構(gòu)和能力結(jié)構(gòu),讓學(xué)生學(xué)會怎樣“做人、做事、做學(xué)問”。因此,除具有扎實的專業(yè)知識外,還需要掌握自然科學(xué)、社會科學(xué)、人文科學(xué)、法律等方面的知識,以及與本專業(yè)有關(guān)的相關(guān)專業(yè)知識。
首先,作為會計學(xué)專業(yè)學(xué)科體系的主干課程必不可少,學(xué)生必須具備扎實的專業(yè)知識,同時還要求掌握本專業(yè)的相關(guān)知識,如開設(shè)財經(jīng)類專業(yè)相關(guān)核心課程:管理學(xué)、經(jīng)濟學(xué)、統(tǒng)計學(xué)、國際貿(mào)易、國際金融、經(jīng)濟法等等。應(yīng)該說我國會計學(xué)科體系已基本上與西方發(fā)達國家接近,但從目前會計專業(yè)整個課程體系和教學(xué)內(nèi)容分析,仍然存在一些問題。如專業(yè)課比重過大,如何解決這一問題,我們不妨借鑒美國、加拿大等國家的一些做法:合并有關(guān)課程。如,不單獨開設(shè)成本會計,把相關(guān)內(nèi)容分別放人財務(wù)會計和管理會計中,而管理會計與財務(wù)管理之間的內(nèi)容也應(yīng)相互協(xié)調(diào),盡可能地減少專業(yè)課程之間的交叉和重復(fù)。
其次,根據(jù)會計教育目標(biāo),體現(xiàn)高素質(zhì)人才的要求,對學(xué)生除了專業(yè)知識的學(xué)習(xí)外,還應(yīng)開設(shè)適應(yīng)社會需要的基礎(chǔ)性課程,如:運籌學(xué)、市場學(xué)、社交禮儀、職業(yè)道德、文學(xué)欣賞以及法律等知識。專業(yè)教師應(yīng)在學(xué)生的選課上進行引導(dǎo),對已開設(shè)的經(jīng)濟學(xué)課程內(nèi)容應(yīng)予調(diào)整,以適應(yīng)新時期經(jīng)濟發(fā)展的要求。
再次,經(jīng)濟全球化、網(wǎng)絡(luò)化、高新技術(shù)化和知識化的趨勢要求會計教育國際化、信息化。而要達到這樣的目標(biāo),我們在課程體系設(shè)計中應(yīng)強化涉外課程的教學(xué),如:國際稅收、國際法學(xué)、國際會計、跨國公司財務(wù)管理等等,使會計學(xué)科體系國際化;同時要加強信息類課程的學(xué)習(xí),其內(nèi)容應(yīng)覆蓋與專業(yè)工作及日常生活有關(guān)的高新技術(shù)內(nèi)容。
最后,隨著社會經(jīng)濟和科學(xué)技術(shù)的發(fā)展,會計的結(jié)構(gòu)已發(fā)生了很大的變化,不再僅是財務(wù)會計、管理會計二元結(jié)構(gòu),新的會計分支已相繼出現(xiàn)。因此,應(yīng)不斷發(fā)展新領(lǐng)域的課程,向?qū)W生開設(shè)一些如《環(huán)境會計》、《人力資源會計》、《社會責(zé)任會計》、《所得稅會計》、《戰(zhàn)略成本管理》、《稅務(wù)籌劃》等新興會計學(xué)的課程乒這樣不僅有利于學(xué)生及時掌握會計管理新知識,拓寬學(xué)生的視野,同時也有利于教師專業(yè)素質(zhì)的提高,更有利于這些新領(lǐng)域、新知識的更新、開發(fā)與傳播。
三、改進會計教學(xué)方法和手段,強化學(xué)生的創(chuàng)造能力和綜合應(yīng)用能力
教師授課采用一言堂式的填鴨式教學(xué)方法,仍是目前許多課程教學(xué)的主要方式。雖然這是最有效率的方法之一,但這大概又是最沒效果的。這種傳統(tǒng)的教學(xué)方法加上極度規(guī)范化的考試制度不足以提供給學(xué)生充分的準備去面對激烈的市場競爭。因此,我們要改變目前的教學(xué)方式,注重方法教育,培養(yǎng)學(xué)生對所學(xué)知識綜合應(yīng)用的能力,提高學(xué)生學(xué)習(xí)的自覺性、主動性和創(chuàng)造性。具體來說,可以從以下幾方面進行:
第一,加強案例教學(xué)。案例教學(xué)是理論和實踐有機結(jié)合的一種方法,可以利用上市公司公布的會計報表,提供各種分析評價方案,進行預(yù)計發(fā)展前景和投資決策分析,提高學(xué)生的實際知識和實際能力,培養(yǎng)學(xué)生的研究興趣。
第二,靈活運用課堂討論式。在課堂教學(xué)中可采用小組討論式的教學(xué)法,教師提出研究向,學(xué)生分小組思考討論后發(fā)表意見,教師最后歸納總結(jié)。讓學(xué)生從中發(fā)現(xiàn)問題和提出問題,并自己解決問題,掌握科學(xué)分析的方法,也體會團隊合作的重要性。
第三,采用研究式教學(xué)方法。對學(xué)術(shù)前沿問題可采用研究式教學(xué)方法,可預(yù)先布置研究課題和參考文獻,鼓勵學(xué)生多進圖書館、資料室等,參閱古今中外的相關(guān)資料,找出有關(guān)規(guī)律性的東西,提出解決問題的途徑,引導(dǎo)學(xué)生對新理論、新發(fā)展、新趨勢的整體把握,以加強對學(xué)生創(chuàng)造能力的培養(yǎng)。
第四,創(chuàng)造更多實踐的機會。學(xué)校要加強學(xué)生基本技能的訓(xùn)練,就應(yīng)為學(xué)生創(chuàng)造一些實踐機會,如讓學(xué)生在模擬實驗室進行模擬實驗,甚至可通過Intenret進行跨國交流,讓學(xué)生有身臨其境的感覺;還可讓學(xué)生利用假期進行調(diào)研,在假期之前,教師布置一些課題,學(xué)生可針對課題要求,利用自己學(xué)過的知識到公司或商界進行調(diào)研,然后形成調(diào)研或評論報告,回校后進行課堂交流,這樣不僅可以培養(yǎng)學(xué)生觀察、思考、分析、解決問題的能力及適應(yīng)社會的能力,而且可以培養(yǎng)學(xué)生正確處理人際關(guān)系,提高其書面和口頭表達的能力。
第五,及時更新教學(xué)手段。教學(xué)過程中,要更多地運用現(xiàn)代化的教學(xué)手段,普及多媒體教學(xué)方式,使之成為高等會計教學(xué)的重要輔助手段,提高會計教學(xué)方法和手段的科學(xué)化、現(xiàn)代化水平。
四、加強師資隊伍建設(shè),提高師資隊伍整體素質(zhì)
師資隊伍素質(zhì)的高低,決定著培養(yǎng)出的會計人才素質(zhì)的高低。因此,加強師資隊伍建設(shè)意義重大。從目前我國高等會計教學(xué)的師資來看,許多教師基本上沒有從事過會計實際工作,可以說沒有任何實踐經(jīng)驗,理論脫離實際,學(xué)校有責(zé)任也有必要提高教師自身素質(zhì)。
(一)暢通師資繼續(xù)教育的渠道,鼓勵他們?nèi)〉酶邔W(xué)歷,如條件許可,可以出國培訓(xùn)進修,掌握現(xiàn)代教育思想和教學(xué)方法。
(二)鼓勵教師參與大型企業(yè)集團公司的財務(wù)管理工作,定期參與會計事務(wù)所的查賬、驗資、處理經(jīng)濟糾紛等業(yè)務(wù)活動,增強他們的實際經(jīng)驗。
(三)鼓勵老師積極參與科學(xué)研究,把其收獲帶人課堂,授予學(xué)生,以科研促教學(xué),以教學(xué)帶科研,這樣才能使會計教師始終站在會計學(xué)科的最前沿。
(四)鼓勵教師開展不同學(xué)科間的學(xué)術(shù)交流以及校際間的交流活動,以此來博采眾長,提高研究能力和學(xué)術(shù)水平。
一、檢察機關(guān)加強審判監(jiān)督的必要性
近年來,隨著我國不斷及公民法律意識的提高,各類經(jīng)濟糾紛案件、行政案件也不斷增多。人民法院做了大量審判工作,也為經(jīng)濟發(fā)展、穩(wěn)定作出了很大的貢獻。我們無可否認人民法院所做的工作和取得的成績,然而也要看到社會各界對某些裁判不公的反映也越來越多,老百姓對司法不公的不滿也越來越強烈。在尊重審判獨立的情況下,當(dāng)今呼喚一個能對審判活動實行強有力的、專門的監(jiān)督機關(guān)。因此,人民檢察院義不容辭地應(yīng)當(dāng)擔(dān)負起審判監(jiān)督的重要職責(zé)。檢察機關(guān)應(yīng)當(dāng)加強審判監(jiān)督,主要是基于以下理由:
1、法官在裁判案件中的自由裁量權(quán)太大。這為一些想利用手中職權(quán)撈取私利的法官提供了司法腐敗的條件。民事、行政、刑事三大訴訟中,尤以民事訴訟中的法官自由裁量權(quán)最大。不同的法官甚至可以在相同或相似的事實和證據(jù)情況下,作出完全相反的判決;而在審判過程中,法官也有很大的自由裁量空間。若對擁有如此大自由裁量權(quán)的法官沒有任何制約或監(jiān)督機制,依靠法官自身的約束來確保公正司法無異于癡人說夢。
2、我國法官的整體職業(yè)道德水平遠未達到歐美國家法官的職業(yè)道德水平。歐美法官之所以能具備較高的職業(yè)道德,首先與其所處的社會環(huán)境不無關(guān)系。歐美法官超脫于社會,不受任何政黨、政府或組織的控制、;并且,他們收入和地位高,為他們能超脫于社會、獨立辦案創(chuàng)造了物質(zhì)條件。現(xiàn)今我國法官所處的社會環(huán)境仍不能形成如歐美法官所處的社會環(huán)境,決定了加強審判監(jiān)督的必要性。
3、有人提出檢察機關(guān)對法院裁判的抗訴,不利于樹立審判權(quán)威,有損于法官在社會上的權(quán)威形象。此觀點聽起來似乎有道理,但細一推敲卻站不住腳。杰弗遜說:絕對的權(quán)力導(dǎo)致絕對的腐敗。這一警言無不在中外應(yīng)驗。對于明顯錯誤的裁判,對于徇私枉法的裁判,本身才真正地對法官權(quán)威與威信的損害,檢察機關(guān)履行審判監(jiān)督職能,才能切實地維護法院的公正形象及法官的權(quán)威。從當(dāng)今社會現(xiàn)實來看,因法院裁判不公而不滿的聲音越來越多,越來越強烈。對這些裁判不公社會現(xiàn)象該如何防范,如何杜絕呢?該以何種方式來對這些社會不公進行救濟呢?由誰來監(jiān)督實施這種救濟呢?毫無疑問,檢察機關(guān)應(yīng)當(dāng)義不容辭地擔(dān)負起監(jiān)督法院審判的職責(zé),并且此監(jiān)督職能應(yīng)當(dāng)?shù)玫郊訌姡皇侨趸?/p>
二、當(dāng)前檢察機關(guān)開展審判監(jiān)督所遇到的困難和
檢察機關(guān)監(jiān)督人民法院的審判工作,是憲法和法律賦予的職能。但民行檢察工作在全國已開展了十幾年,監(jiān)督的社會效果和工作業(yè)績卻并沒有象反貪部門、刑檢部門那么影響重大及輝煌。究其原因,主要是存在以下的一些困難和問題:1、當(dāng)前社會存在對檢察機關(guān)審判監(jiān)督質(zhì)疑的觀點。諸如前面所述,檢察權(quán)妨礙了審判獨立,削弱了審判權(quán)威;抗訴制度打破訴訟平衡,侵犯當(dāng)事人的自由處分權(quán)。這些質(zhì)疑與堅持加強審判監(jiān)督的主張相對立,一直為法學(xué)界爭論不斷。這些質(zhì)疑一定程度上阻礙了檢察機關(guān)審判監(jiān)督事業(yè)的發(fā)展。2、立法缺陷。憲法及三大訴訟法只籠統(tǒng)地規(guī)定人民檢察院有權(quán)對人民法院審判活動實行監(jiān)督,但未具體規(guī)定如何來進行監(jiān)督。關(guān)于如何進行審判監(jiān)督的具體操作,最高檢與最高法至今仍未能就此協(xié)商一致,制定出一套較完整、行之有效的審判監(jiān)督機制,致使民行檢察工作從一開始便存在調(diào)卷難、抗訴難、改判難等問題。由于這一些問題一直未解決,導(dǎo)致申訴人大大降低對檢察機關(guān)審判監(jiān)督能力的信心。因此,幾年來到檢察院來申訴的民事行政案件相較到法院申訴的還是不算多。3、審判監(jiān)督制度的理念尚未深入民心。檢察機關(guān)審判監(jiān)督職能并未被廣大群眾所了解,甚至未被司法界的法律工作者所熟知。很多老百姓并不了解檢察機關(guān)有監(jiān)督法院審判的職權(quán),訴訟的當(dāng)事人也不知打輸了官司還可以請求檢察機關(guān)提出抗訴,從而啟動再審程序。在此,筆者想舉一個值得深思的例子:有一次,筆者到市中級人民法院調(diào)閱一民事案件,接待的是一位副庭長,她居然問了這樣一個問題:檢察院有民行檢察這個部門嗎?筆者也接觸過一些律師,但對民行檢察知道的并不多。由此可以想見,就連本身的司法工作者都不熟知民行檢察職能,廣大的老百姓又如何知道呢?民行檢察工作之所以開展難,從這些事例已經(jīng)很能說明問題。檢察機關(guān)審判監(jiān)督理念及審判監(jiān)督權(quán)威尚未在人民群眾中建立,是檢察機關(guān)開展民行檢察工作的一大障礙。4、抗訴制度不完善。由于基層檢察院沒有民事、行政抗訴權(quán),所有需要抗訴的案件都移送到上級檢察機關(guān)。這樣就形成“倒三角”的情況,導(dǎo)致基層檢察院具備辦案人員但不能進行抗訴,而上級檢察院須進行抗訴的民行案件多卻辦案人員不足。形成有抗訴權(quán)的上級檢察機關(guān)由于人少案多對提請抗訴的案件久拖不決,從而造成民行抗訴工作實效大減。5、改判難。對于人民法院明顯錯誤的裁判,檢察機關(guān)經(jīng)審查后進行了抗訴,然而人民法院卻拒不改判。對于這種情形,法律也未規(guī)定檢察機關(guān)應(yīng)如何解決。改判難的問題,也制約了民行檢察事業(yè)的發(fā)展。
三、建立完善的審判監(jiān)督機制是解決當(dāng)前審判監(jiān)督不力等問題的根本途徑
論文關(guān)鍵詞:中小企業(yè),融資難,解決途徑
一、我國發(fā)展中小企業(yè)的重要性
中小企業(yè)作為我國社會主義市場經(jīng)濟的重要組成部分,已逐步成為促進國民經(jīng)濟發(fā)展的生力軍,其在激活市場競爭、增進效率、促進科技創(chuàng)新、創(chuàng)造就業(yè)機會、緩解經(jīng)濟周期沖擊、增加農(nóng)民收入和轉(zhuǎn)移農(nóng)村富余勞動力等方面發(fā)揮著重要作用。據(jù)有關(guān)統(tǒng)計資料顯示, 2009年初,按照我國政府確定的中小企業(yè)的標(biāo)準,我國共有中小企業(yè)1000萬個,占企業(yè)總數(shù)的90%以上,從業(yè)人員1.74億人。從貢獻上看,我國中小企業(yè)所創(chuàng)造的最終產(chǎn)品和服務(wù)的價值已占全國GDP的50%以上,所解決的就業(yè)量占全國城鎮(zhèn)總就業(yè)量的75%,所提供的產(chǎn)品、技術(shù)和服務(wù)出口約占出口總量的60%,中小企業(yè)所完成的稅收占全國全部稅收收入的40%以上。因此,我們要充分認識發(fā)展中小企業(yè)的重要性,切實為中小企業(yè)的發(fā)展提供便利,促進中小企業(yè)的發(fā)展。然而,由于融資難,中小企業(yè)的資金需求得不到滿足,嚴重制約著中小企業(yè)的經(jīng)營發(fā)展,如何解決中小企業(yè)融資難的問題,已經(jīng)成為當(dāng)務(wù)之急。
二、我國中小企業(yè)融資的現(xiàn)狀及影響因素
(一)我國中小企業(yè)融資的現(xiàn)狀
1、融資渠道狹窄,資金來源單一
當(dāng)前,我國中小企業(yè)目前的發(fā)展主要靠自身積累,但內(nèi)源融資很難滿足其自身發(fā)展的需要。繼而轉(zhuǎn)向外源融資職稱論文,由于我國資本市場體系還不完善,中小企業(yè)基本上不可能從資本市場獲得直接融資。同樣,通過金融機構(gòu)貸款進行間接融資也是十分困難。
2、商業(yè)銀行惜貨,融資額度有限
由于我國中小企業(yè)財務(wù)制度不規(guī)范,信息披露不充分等原因,導(dǎo)致了銀行很難準確我國中小企業(yè)的信息,出于風(fēng)險防范意識考慮,商業(yè)銀行大多將貸款放給了大型企業(yè),而對中小企業(yè)則采取了惜貸的舉措,其貸款額度很難滿足中小企業(yè)的需求。
3、民間借貸活躍,融資成本高
民間借貸等非正規(guī)金融在我國中小企業(yè)融資中發(fā)揮了重要作用,但由于民間借貸的松散性、盲目性和不規(guī)范性,并不能有效地支持中小企業(yè),尤其是創(chuàng)業(yè)企業(yè)的成長和發(fā)展,而且融資成本較高,具有較大的風(fēng)險性。
(二)影響中小企業(yè)融資的因素
1、企業(yè)自身因素
一是我國中小企業(yè)多以家庭經(jīng)營、合伙經(jīng)營等方式發(fā)展起來的,整體素質(zhì)偏低,不具備規(guī)模優(yōu)勢,經(jīng)營風(fēng)險大,并且誠信意識淡薄論文格式模板。二是我國中小企業(yè)財務(wù)制度不健全,財務(wù)信息披露意識差,導(dǎo)致與金融機構(gòu)之間的信息不對稱;同時內(nèi)部治理結(jié)構(gòu)不合理,決策具有個人色彩。三是我國中小企業(yè)缺乏抵押資產(chǎn),影響其間接融資。
2、金融體系因素
一是我國進入體制改革不深入,現(xiàn)有的股份制銀行和地方性金融機構(gòu)與國有銀行業(yè)務(wù)趨同,市場趨同,不能準確靈敏地反映市場需求,中小企業(yè)難以得到有力的金融支持。二是我國資本市場不完善,中小企業(yè)很難從資本市場上獲取金融資金。三是我國社會中介服務(wù)體系不健全,缺少專門為中小企業(yè)提供融資服務(wù)的專業(yè)機構(gòu)和擔(dān)保機構(gòu)。
3、金融環(huán)境因素
一是受美國次貸危機和人民幣持續(xù)升值等國際經(jīng)濟環(huán)境的影響,內(nèi)需相對不足、出口不斷萎縮對大多數(shù)中小企業(yè)產(chǎn)生了致命的威脅。二是受國家政策環(huán)境的影響,不但缺乏相應(yīng)的專門法律的保護,更重要的是國家宏觀調(diào)控和信貸政策對大企業(yè)的支持在一定程度上制約了中小企業(yè)的發(fā)展。三是我國企業(yè)信用體系建設(shè)滯后,缺乏比較完善的信用評級體系,無法滿足企業(yè)融資的需要。
三、解決我國中小企業(yè)融資難問題的途徑選擇
(一)切實提升中小企業(yè)總體實力
1、提高經(jīng)營管理者素質(zhì),挖掘企業(yè)自身資金潛力
要提高企業(yè)經(jīng)營管理者素質(zhì),就要求經(jīng)營管理者一方面要學(xué)習(xí)金融知識,熟悉金融政策,掌握企業(yè)經(jīng)營管理策略,結(jié)合自身條件爭取合適的融資方式;另一方面要把握產(chǎn)品經(jīng)營生命周期,在技術(shù)改造、設(shè)備更新上下力氣,使產(chǎn)品不斷更新?lián)Q代;在提高質(zhì)量、降低成本上下功夫,使企業(yè)在激烈的市場競爭中穩(wěn)定健康的發(fā)展。要充分挖掘企業(yè)自身資金潛力職稱論文,就要一方面加強流動資金管理,提高流動資金的運用效率;另一方面要通過規(guī)范的對外投資運作,實現(xiàn)資源的合理整合;在者就是要清理閑置資產(chǎn)及沉淀資金,提高資產(chǎn)的利用效果。
2、強化中小企業(yè)內(nèi)部管理,提高經(jīng)營管理水平
首先要建立健全中小企業(yè)管理制度,特別是建立規(guī)范、透明、真實反映中小企業(yè)狀況的財務(wù)制度,加強財務(wù)管理,定期向利益相關(guān)者提供全面準確的財務(wù)信息,減少信息不對稱給中小企業(yè)融資帶來的負面影響。其次要引導(dǎo)中小企業(yè)向現(xiàn)代企業(yè)轉(zhuǎn)變,建立現(xiàn)代企業(yè)制度,推動產(chǎn)權(quán)改革,明晰產(chǎn)權(quán)關(guān)系,加強內(nèi)控制度和監(jiān)督機制建設(shè)。同時要著力提高企業(yè)管理者和員工的素質(zhì),調(diào)整自身的知識結(jié)構(gòu),滿足現(xiàn)代管理的需要,制定正確的經(jīng)營戰(zhàn)略,培育名牌產(chǎn)品,特色產(chǎn)品,從本質(zhì)上增強自身的市場競爭能力。
3、培育良好的信用意識,提升企業(yè)自身信用等級
誠信乃立業(yè)之本,信則立,不信則廢。中小企業(yè)應(yīng)加強信用文化建設(shè),培育企業(yè)家的信用意識,提倡和宣揚信用觀念,積累良好的信用記錄,努力提高自己的資信度。同時要積極參加銀行的信用評級并探索提高企業(yè)信用等級制度的方法,定期向債權(quán)銀行提供完整、準確的財務(wù)信息,并在經(jīng)營過程中充分尊重銀行債權(quán),杜絕逃廢銀行債務(wù)和挪用貸款等失信行為的發(fā)生。在資金往來方面,要嚴格按合同辦事,對于銀行等金融機構(gòu)的各項貸款要按期還本付息,即使在資金緊張的情況下也要盡一切努力確保還款。切實提高自身信用等級。
(二)建立全方位的金融體系和多層次的資本市場
1、深化金融制度改革,完善銀行信貸管理機制
一是進行利率市場化改革,把隱性成本顯性化,按風(fēng)險收益對稱原則賦予商業(yè)銀行對不同風(fēng)險等級的貸款企業(yè)收取不同水平利率的決策權(quán)限,提高商業(yè)銀行對中小企業(yè)貸款的風(fēng)險定價能力。二是進行金融監(jiān)管體系改革,變革金融機構(gòu)準入體制,適當(dāng)發(fā)展?jié)M足中小企業(yè)需求的中小金融機構(gòu),積極探索中小企業(yè)貸款風(fēng)險補償機制,鼓勵和刺激金融機構(gòu)更多地為中小企業(yè)貸款。三是改進貸款授權(quán)授信制度,減少對中小企業(yè)申請貸款的管理層次職稱論文,加大基層行、社信貸人員的貸款權(quán)限和責(zé)任;建立與內(nèi)部責(zé)任和權(quán)利相對稱的信貸管理激勵機制,增強信貸人員收集中小企業(yè)信息并提供貸款的積極性。四是深化商業(yè)銀行改革,不斷改善內(nèi)控機制,加快銀行產(chǎn)品創(chuàng)新,推出適合中小企業(yè)多樣化需求的信貸產(chǎn)品。
2、拓寬中小企業(yè)融資渠道,建立健全多層次資本市場
首先繼續(xù)發(fā)揮主板市場(集中交易市場)功能,讓合法的優(yōu)質(zhì)中小企業(yè)進人主板市場,同時積極推出二板市場,健全三板市場(場外交易市場),拓展金融衍生品市場論文格式模板。其次鼓勵發(fā)展中小企業(yè)創(chuàng)業(yè)投資基金,建立和完善風(fēng)險投資市場,或者建立區(qū)域性的中小企業(yè)產(chǎn)權(quán)交易中心,保障風(fēng)險資本的良性發(fā)展。三是保護和規(guī)范民間市場,民間融資是指游離于銀行系統(tǒng)外的民間資金融通,由于其不具有合法身份,容易引發(fā)經(jīng)濟糾紛和金融詐騙事件,因此應(yīng)盡早從政策上和制度上進行規(guī)范和引導(dǎo)。四是大力發(fā)展融資租賃,融資租賃是集融資與融物、貿(mào)易與技術(shù)更新于一體的新型金融產(chǎn)業(yè),由于其融資與融物相結(jié)合的特點,在辦理融資時對企業(yè)資信和擔(dān)保的要求不高,所以非常適合中小企業(yè)融資。
3、建立中小企業(yè)信用擔(dān)保體系,規(guī)范社會中介服務(wù)機構(gòu)
建立中小企業(yè)信用擔(dān)保體系,可以有效解決中小企業(yè)在融資過程中因信息不對稱引發(fā)的逆向選擇和道德風(fēng)險問題,因此,我國應(yīng)加快中小企業(yè)信用擔(dān)保體制建設(shè),一方面,政府應(yīng)加大政策扶持和資金支持力度,設(shè)立支持中小企業(yè)信用擔(dān)保體系建設(shè)的專項資金,建立中小企業(yè)擔(dān)保機構(gòu)的損失補償與獎勵機制以及對中小企業(yè)的保費補貼等機制。另一方面,應(yīng)盡快建立再擔(dān)保制度,建立健全中小企業(yè)擔(dān)保機構(gòu)的風(fēng)險防范、控制和分擔(dān)機制,依靠再擔(dān)保體系來分散和規(guī)避企業(yè)風(fēng)險,降低擔(dān)保損失的實際代償率,提高擔(dān)保倍率。同時,應(yīng)盡快出臺信用擔(dān)保行業(yè)的法律法規(guī),規(guī)范社會中介服務(wù)機構(gòu),填補信用擔(dān)保機構(gòu)的市場準入、監(jiān)督管理、會計制度、風(fēng)險處置、市場退出等方面法律規(guī)范的空白。
(三)改善中小企業(yè)的融資環(huán)境
1、加大對中小企業(yè)的支持力度,應(yīng)對國際經(jīng)濟環(huán)境
受美國次貸危機和人民幣持續(xù)升值國際經(jīng)濟環(huán)境的影響,我國中小企業(yè)的融資環(huán)境和生存空間受到了嚴重的考驗。面對當(dāng)前的國際經(jīng)濟環(huán)境,政府應(yīng)加大對中小企業(yè)的支持力度,通過財政撥款建立中小企業(yè)發(fā)展基金體系職稱論文,對符合國家產(chǎn)業(yè)政策、技術(shù)含量高的中小企業(yè)提供貼息;對創(chuàng)辦高科技中小企業(yè)或下崗人員、以自有資金創(chuàng)辦的中小企業(yè)提供一定數(shù)量的啟動資金;對自行研究開發(fā)項目、購買新技術(shù)或新產(chǎn)品項目的中小企業(yè)給予一定的補貼等等。
2、制定支持中小企業(yè)融資政策,創(chuàng)造平等的融資環(huán)境
一是根據(jù)中小企業(yè)的特點制定專門的法律法規(guī),比如《中小企業(yè)信貸資金管理法》和《中小企業(yè)信用擔(dān)保法》等,從法律層面上維護中小企業(yè)融資合法權(quán)益。二是加強對中小企業(yè)的財稅的政策支持,合理地減少稅收負擔(dān)、加大財政支持力度,認真落實貼息制度、財政扶持、技改及環(huán)保項目等政策。三是要更新觀念,充分認識中小企業(yè)對國民經(jīng)濟發(fā)展的重要性,把中小企業(yè)與大型骨干企業(yè)同等對待,創(chuàng)造平等的融資環(huán)境,引導(dǎo)商業(yè)銀行、信用社重視中小企業(yè)對分散銀行貸款風(fēng)險的意義,鼓勵他們?yōu)橹行∑髽I(yè)提供多樣化的金融服務(wù)。
3、建立和完善中小企業(yè)信用評價體系,優(yōu)化金融生態(tài)環(huán)境
要解決中小企業(yè)的信用問題,優(yōu)化金融生態(tài)環(huán)境,就必須加快建立中小企業(yè)信用信息征集體系、信用等級評價體系以及信用管理法律法規(guī)體系,實現(xiàn)中小企業(yè)信用信息查詢和服務(wù)的社會化,逐步形成企業(yè)立信、政府征信、專業(yè)評信、機構(gòu)授信和社會重信的長效機制,逐步采取市場準入制度,對信用等級較高的中小企業(yè)發(fā)放信用貸款和中長期流動資金貸款,凡不能提供可信信用信息的企業(yè)應(yīng)在年審年檢過程有所淘汰,增大“失信”企業(yè)的成本,達到優(yōu)化金融生態(tài)環(huán)境,規(guī)范中小企業(yè)信用行為的目的。
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【關(guān)鍵詞】激勵機制設(shè)計信息經(jīng)濟學(xué)
一.信息經(jīng)濟學(xué)的基本要點
1.信息與激勵。信息經(jīng)濟學(xué)是近年來最重要和充滿活力的經(jīng)濟研究領(lǐng)域,它研究決策者擁有不同信息的狀況。信息的非對稱性在很多領(lǐng)域存在,所謂非對稱信息是指某些參與人擁有而另一些參與人不擁有的信息。例如:銀行不可能了解借貸者未來收入的全部信息,拍賣人并不知道潛在客戶所愿支付的全部信息,政府在不太了解個人和企業(yè)納稅能力時必須制定稅收政策等,這類現(xiàn)象稱為外生信息不對稱。公司的所有者并不全部了解經(jīng)營者資產(chǎn)營運信息,行政管理者也不了解下屬是否在認真扎實地履行職責(zé)等,這類現(xiàn)象稱為內(nèi)生信息不對稱。不完全、非對稱分布的信息會帶來很嚴重的后果,尤其當(dāng)信息優(yōu)勢經(jīng)常被有策略的利用起來,因此,信息經(jīng)濟學(xué)研究集中在如何才能制定出能處理非對稱信息下不同激勵和控制問題的契約和制度。在外生信息不對稱的情況下,決策者通過設(shè)計一個激勵合同或契約,以獲得真實、有用的信息,誘導(dǎo)他人“講真話”;在內(nèi)生信息不對稱的情況下,決策者通過設(shè)計一個激勵機制,以誘使另一方當(dāng)事人采取正確的行為,形成“不偷懶”。這使我們能更好的理解保險市場、信用市場、拍賣、公司內(nèi)部組織、工資結(jié)構(gòu)、稅收系統(tǒng)、社會保障、競爭條件、政治制度等等問題。信息經(jīng)濟學(xué)研究信息與激勵的一個基本結(jié)論是,任何一種制度安排或政策,只有滿足個人的“激勵相容約束”才是可行的。威廉·維克里(WillianVickrey)的研究關(guān)注不同類型的拍賣者的特性以及他們?nèi)绾伪蛔顑?yōu)設(shè)計以創(chuàng)造經(jīng)濟效率。他的努力為一個充滿活力的研究領(lǐng)域奠定了基礎(chǔ),并且這一領(lǐng)域已經(jīng)擴展到實用范疇,如:財政部發(fā)售公債等。20世紀40年代后期,維克里設(shè)計了一個模型表明能通過設(shè)計所得稅獲取效率與公平的平衡。25年后,詹姆斯·米爾利斯(JamesMirrlees)找到了能更徹底地解決最優(yōu)所得稅問題的辦法。米爾利斯很快認識到他的方法能被應(yīng)用到很多其它的類似問題。這已經(jīng)成為現(xiàn)代關(guān)于復(fù)雜信息和激勵問題分析的一個重要組成部分。米爾利斯的方法在不能觀測到其他人行為的情況下尤為有價值,即所謂的道德風(fēng)險。要回避由于非對稱信息所產(chǎn)生的道德風(fēng)險,關(guān)鍵是要設(shè)計一些最優(yōu)的契約或機制。
2.所得稅。很久以來,哲學(xué)家、經(jīng)濟學(xué)家和政治學(xué)家一直在研究所得稅原理,不同的公平原理決定了稅收結(jié)構(gòu)。在20世紀40年代中期,維克里分析中強調(diào)累進稅率安排將會影響個人努力工作的積極性,因此他重新定義這個問題時注意到了以下兩個方面:激勵問題——每個個人在選擇工作努力程度時會考慮稅收安排,非對稱信息——實際上個人的生產(chǎn)力對政府來說是未知的,他定義了解決的總原則,但并未成功地掌握其精確因素。直到25年后,這個問題才被米爾利斯重新考慮,他通過建立一個范例(樣本),來分析具有廣效性的以非對稱信息為主要組成部分的經(jīng)濟糾紛,解決了這一問題。米爾利斯定義了一個嚴格的條件(單一交叉點),大大簡化了問題,使問題有可能解決。他的分析中含有揭示原則——一個普遍原則的萌芽思想。根據(jù)這一原理,在非對稱信息條件下的激勵問題能從相對有限的分配機制集合中找到解決方法,這種分配機制能導(dǎo)致個人在不與自身利益沖突的情況下暴露出真實的私人信息。通過這一機制,制定最佳條約以及對激勵問題的其它解決辦法變得容易多了。
3.道德風(fēng)險。在經(jīng)濟活動中,往往存在著這樣的現(xiàn)象,即某些人在最大限度地增進自身利益時,往往作出不利于他人的行動。這就是所謂的道德風(fēng)險。如保險業(yè)存在顯著的問題是被保物品的損壞不僅僅依賴于天氣、偷盜這些外部因素,而且依賴于投保人對被保物品的管理,這一點使保險公司付出了昂貴代價。健康和殘疾保險等社會保障體系中也出現(xiàn)類似問題。保險項目會加大風(fēng)險承擔(dān)并影響到個人管理被保物品的辦法。在分析這些所謂的道德風(fēng)險問題時面臨的主要困難與維克里強調(diào),米爾利斯解決的所得稅問題很類似。20世紀70年代中期,通過簡化問題定義,米爾利斯為日益有力的分析鋪平了道路。他注意到人的行為間接暗示了對可能發(fā)生的各種結(jié)果可能性的選擇。因此,最佳補償協(xié)議的條件提供了人選擇可能性信息及保險保護必須被限制在一定范圍以提供商合適的激勵因素。在設(shè)計激勵方案時,委托人必須考慮激勵人的成本與委托人利益的一致性。人對處罰的敏感度越高,人對結(jié)果選擇的信息量越大,成本越低。合約中規(guī)定,人承擔(dān)不受歡迎結(jié)果的部分成本或者獲取令人滿意結(jié)果中的部分利潤。投保人像保管未保險物品一樣保管被保險物品,執(zhí)行者像管理自己的公司一樣管理公司。
4.拍賣。拍賣的基本功能有兩個:一是提示信息,一是減少成本。非對稱性也是拍賣的一個重要組成部分。拍賣時,潛在的購買者對出售的財產(chǎn)或權(quán)力了解不多。1961年、1962年維克里在兩篇論文中分析了不同類型拍賣的特點。維克里根據(jù)治理交易的制度規(guī)則,把拍賣分成四種類型:英式拍賣、荷蘭式拍賣、第一價格拍賣和第二價格拍賣(即次高價拍賣)。他著重研究了現(xiàn)在被稱為維克里拍賣的次高價拍賣。在這種拍賣中,物品根據(jù)封閉價被拍賣。出價最高者以次高價購買拍賣品。這是一種能引出個人真實意愿的機制實例。如果出價比自己所愿支付的更高價格,一個人需冒其他人也同樣行為的風(fēng)險,則不得不虧本購買拍賣品。相反,如果一個人出比自己愿意支付的低的價格,他冒著也許其他人能比他自己所愿意支付的更低價格購得拍賣品。因此,在此類型拍賣中,真實報價對個人最為有利。這種拍賣具有更高的社會效率。維克里的分析不僅僅對拍賣理論有著重要意義,并且為設(shè)計能提供社會激勵的資源分配機制帶來了深入的洞察力。詹姆斯·米爾利斯和威廉·維克里共同榮獲了1996年諾貝爾經(jīng)濟學(xué)獎,獎勵他們在非對稱信息條件下的激勵理論領(lǐng)域作出的重要貢獻。下面分別介紹他們的主要理論貢獻。二.經(jīng)濟中的非對稱信息以及相關(guān)問題
在勞動力市場中,雇主和雇員的信息是非對稱的。雇主無法了解雇員能力的信息,只能根據(jù)雇員的社會平均能力制訂工資標(biāo)準,導(dǎo)致雇員的“逆向選擇”,直接造成高能力的雇員離職,公司多為低素質(zhì)雇員,給公司造成一定損失,不能實現(xiàn)資源配置的帕累托效率,甚至?xí)斐伞暗退刭|(zhì)員工驅(qū)逐高素質(zhì)員工”的現(xiàn)象。為了改變這種狀況,公司必須選擇某些易于辨別的信息。目前,教育水平作為顯示能力的主要信息之一,即不同能力的個人接受教育的成本不同,高素質(zhì)人才通過選擇接受教育把自己與低素質(zhì)人才區(qū)分開,但教育成本與能力具有非相關(guān)性,低素質(zhì)的人才可以模仿高素質(zhì)人才選擇相同的教育水平,從而使教育水平信息失真,導(dǎo)致“逆向選擇”。信息甄別成為解決“逆向選擇”的關(guān)鍵。這方面的研究和理論在模型上雖有重大進展,但它的實證性有待繼續(xù)測定。非對稱信息在產(chǎn)品市場中的表現(xiàn)與勞動力市場有相似之處,只不過是賣方更清楚成本、質(zhì)量、價格等內(nèi)在屬性,但不清楚買方愿意支付的價格、需求、市場的定位等;而買主正好與之相反。存在的隱患也主要是“逆向選擇”,問題的關(guān)鍵是信息傳遞。改善這種狀況的途徑,彭斯認為,如果較高質(zhì)量的賣主能夠?qū)ふ业侥撤N途徑向買主傳遞自身產(chǎn)品質(zhì)量的信息,而為此付出的成本要比低質(zhì)量產(chǎn)品的賣主低,使劣質(zhì)產(chǎn)品賣主的模仿成本太大而不具有模仿的動機。總之,無論信息質(zhì)量的優(yōu)劣,只要高質(zhì)量產(chǎn)品賣主的信息邊際成本小于低質(zhì)量產(chǎn)品賣主的信息邊際成本,就可實現(xiàn)資源配置的帕累托改進。目前產(chǎn)品的廣告宣傳、商品的退賠、維修等保證,都是信息傳遞的簡單運用。
80年代西方學(xué)者把信息非對稱理論運用到金融市場,極大地豐富了金融中介理論和貨幣政策的傳遞機制,但同時也帶來了嚴重的“逆向選擇”和“道德風(fēng)險”。由于信息的非對稱狀態(tài),就鼓勵了信貸資金向低信用企業(yè)流動,抑制信貸資金向高信用企業(yè)的流動,即信用質(zhì)量越差的企業(yè),越可能取得信貸資金。這種不合理的資金分配機制對金融市場的資源配置效率具有極不利的影響。在完成交易之后,又引來了嚴重的“道德風(fēng)險”,即放款人的利益受到侵害或損失,具體表現(xiàn)形式為:違背借款協(xié)議,改變資金用途,私自用于投機易或高風(fēng)險項目;隱瞞投資收益,逃避償付義務(wù);對資金的使用效益漠不關(guān)心,不負責(zé)任,致使借入資金發(fā)生損失。為什么金融市場中信息非對稱的表現(xiàn)與普通商品、勞動力市場有重大差別呢?因為金融市場具有不同于其他市場的重要特征。一般市場的交易是錢物交易,錢物兩清后,交易雙方基本上沒有后續(xù)權(quán)利和義務(wù);而金融市場的交易大都是放款人放出資金后并不能馬上從借款人手中得到任何等價物質(zhì),他所得到的只是在未來某個日期償還本息的承諾。由于信息的非對稱,不同的借款人,甚至同一借款人在不同條件下作出承諾的可靠性,都不可能一樣,致使出現(xiàn)了嚴重的“道德風(fēng)險”。如何解決這個問題,西方著名學(xué)者羅斯進行了大量開創(chuàng)性研究,他直切問題的核心,即企業(yè)的金融結(jié)構(gòu)與市場價值的關(guān)系,這就是響譽世界的MM定理。他主張只根據(jù)企業(yè)負債比來測定企業(yè)的市場價值,他的分析方法雖沒有全新的結(jié)論,但他的方法是嶄新的,給人一種全新的境界。為了進一步規(guī)范金融市場,筆者主張在羅斯分析的基礎(chǔ)上,應(yīng)完善以下機制:加強對證券持有人的約束;健全防止管理人員向外輸出錯誤信息的內(nèi)在機制;嚴懲證券持有人賄賂管理人員,輸出錯誤信息,使自己謀利的非法行為;加快防止故意制造“道德風(fēng)險”的立法工作。上述機制的完善和規(guī)范,都需要不斷地探索和實踐。
信息非對稱理論在證券市場運用中所引發(fā)的“逆向選擇”和“道德風(fēng)險”的表現(xiàn)則更為嚴重。從某種意義上講,在證券市場上沒有辦法解決“逆向選擇”和“道德風(fēng)險”。因為要減少“逆向選擇”和“道德風(fēng)險”,基本條件是改善信息的非對稱狀態(tài),要改善信息的非對稱狀態(tài),必須花費一定的信息成本進行調(diào)查、分析和監(jiān)督,然而證券市場的高度分散性,“搭便車”行為普遍存在,抑制了信息投資。目前,我國證券市場機構(gòu)大戶操縱市場,銀行違規(guī)資金入市,證券機構(gòu)違規(guī)透支,新聞媒介推波助瀾,誤導(dǎo)誤信股民跟風(fēng)等,都是信息傳遞機制不暢,功能存在障礙的具體表現(xiàn)。西方學(xué)者普遍認為,在證券市場的信息傳遞模型中,除非有嚴格的約束條件,否則不存在唯一均衡。只有提高企業(yè)自己的信息成本,才能實現(xiàn)有效的分離均衡,才能使信用差的企業(yè)放棄模仿信譽好的企業(yè)的動機,但均衡的唯一性仍是一個有待繼續(xù)解決的問題。結(jié)合我國的證券市場,其核心是保證信息傳遞暢通、充分、準確,從而逐步趨于完全對稱。具體措施是:實現(xiàn)國有股和法人股的上市流通,以利健全信息傳遞機制,改善市場結(jié)構(gòu),減少信息扭曲,提高信息質(zhì)量,發(fā)揮信息顯示器的正常功能。信息是一種特殊的商品,需求者實際上無權(quán)選擇,一旦信息質(zhì)量存在問題,信息使用者的利益將無法挽回。因此規(guī)范和完善上市公司信息傳遞機制,降低信息成本,規(guī)范會計職業(yè)是十分必要的。一方面要加強對注冊會計師的管理,提高其風(fēng)險度;另一方面加強行業(yè)自律,提高其約束自己的行為的能力。信息成本的存在使非對稱信息的產(chǎn)生成溪必然。
另外一個熱點問題是:中國國有企業(yè)由于經(jīng)營不善,面臨倒閉,在新的政策下,國企拍賣成為社會關(guān)注的焦點,如何使國有企業(yè)的拍賣更為有效是一個很值得研究的問題。拍賣前必須先清楚兩點:一是被拍賣企業(yè)的經(jīng)營現(xiàn)狀;二是評估該企業(yè)的資產(chǎn)。拍賣理論的核心內(nèi)容是弄清投標(biāo)者對被拍賣企業(yè)的真實評價。這就需要投標(biāo)者花一定的時間與精力去調(diào)查該企業(yè)的資產(chǎn)狀況,同時,拍賣者也要盡力弄清投標(biāo)者對企業(yè)的真實評價。在歐洲,許多拍賣者得到的價格都低于投標(biāo)者對企業(yè)的真實評價,因為,常常有這樣的集團,由于他們比別人更了解該企業(yè),掌握了有關(guān)該企業(yè)的更充分的信息,從而壓低了該企業(yè)的價格。為了解決這一問題,可以進行二級密封價格拍賣法,即通過投標(biāo)者之間的競爭,由出價最高者以次高價格購買,從而激勵投標(biāo)者說真話。不過,拍賣者有時也會與投標(biāo)者合謀,從而使拍賣失效,尤其是在拍賣公益企業(yè)時。故而,應(yīng)采取一種更為公開的拍賣方式,讓更多的投標(biāo)者競爭。比如,英國就把一些公共事業(yè)企業(yè)賣給法國(如水利系統(tǒng))和美國(如電信系統(tǒng))。中國不一定要采取這樣的方式,但一定要使信息更為公開,拍賣更為公正,這樣,才能使拍賣成功。在經(jīng)濟轉(zhuǎn)軌時期,國有企業(yè)的所有者是由政府代表的全體人民,但在實際操作中,不同的企業(yè)隸屬于不同的政府部門。因此在企業(yè)兼并時會常伴隨有“一定的道德風(fēng)險”問題。這一問題很有意義,其核心是產(chǎn)權(quán)問題。兩個歸屬不同政府部門的企業(yè)兼并時,兼并合同會偏向哪一方或保持中立是很難給出清楚明確的解釋的,因為兩個政府部門有不同的利益目標(biāo)。這與委托—理論略不同。委托—理論告訴我們,對于一個委托人、一個人的情形,委托人應(yīng)該為人設(shè)計一種有效的激勵機制,比如高工資,與工作績效掛鉤的獎金等使人更有效地工作。一般來說,為了控制風(fēng)險,一個人不允許同時有兩個委托人。在這種情況下,“兼并”是一種有效的激勵機制。由于受到“兼并”的威脅,人即經(jīng)理會更努力地經(jīng)營企業(yè),使企業(yè)的資產(chǎn)不斷增殖。通常情況下,經(jīng)理并不希望“兼并”發(fā)生,除非其經(jīng)營狀況相當(dāng)糟。事實上,通過對兼并制度的分析及對兼并實例的考察,我們認為,“兼并”的作用與效果并不像我們想象的那么好。如前所言,分屬兩個政府部門的企業(yè)之間的“兼并”則有所不同。在這種情況下,至少存在兩個委托人,其中一個委托人會控制兼并合同的簽訂,從而弱化另一個委托人的權(quán)力。三.國有企業(yè)的激勵問題分析
國有資產(chǎn)是通過層層的關(guān)系才到達企業(yè)的,而中國國企的委托關(guān)系具有無限循環(huán)的特性。在委托—鏈條上的當(dāng)事人既是委托人又是人。從理論上講,國有資產(chǎn)屬于全民,工人階級是全民的優(yōu)秀代表,是初始委托人,委托政府作為國有資產(chǎn)的人,而政府又作為委托人委托經(jīng)理來管理國有企業(yè);經(jīng)理是國企的人同時他又作為委托人,委托車間主任管理生產(chǎn)經(jīng)營;車間主任是人同時又是委托人,委托工人進行生產(chǎn)。工人這時成為最低層次的人與最高層次委托人扣成一個環(huán)。因此,解決這種委托問題的關(guān)鍵就在于規(guī)避道德風(fēng)險與逆向選擇,即使委托人和人的利益趨于一致。也就是委托人要在全社會設(shè)計一套對人的激勵相容約束機制的方案,使人在追求自身利益最大化的過程中必須維護委托人的長遠利益。變“損人利己”為“雙贏”是這套機制的核心所在。當(dāng)對人付出的努力不能進行完全的檢驗,從而人有可能試圖只付出少于他能夠付出的努力時;當(dāng)一個只根據(jù)行動而不兼顧結(jié)果支付報償?shù)钠跫s建立時,潛在的道德風(fēng)險立即產(chǎn)生。對委托人來說,人行動是不可預(yù)測的,委托人的問題是如何根據(jù)可觀測到的信息(資產(chǎn)增值率、利潤率、市場占有率、同行業(yè)企業(yè)家正常利潤等)來獎懲人,以激勵其選擇對委托人最有利的行動。我們用A表示人所有可能選擇的行動的集合,a∈A表示人的一個行動,可以是任何維度的決策變量如a=(a1、a2……),a1、a2表示人在數(shù)量和質(zhì)量上的工作時間或代表固定資產(chǎn)投資和開發(fā)研究等。θ是外生變量稱“自然狀態(tài)”,a、θ決定一個可觀測的結(jié)果π(a、θ),如產(chǎn)出。委托人的問題是設(shè)計一個激勵合同S(π),根據(jù)觀測的產(chǎn)出π對人進行獎懲。設(shè)人努力的負效用為C(a),委托人的期望效用函數(shù)為V=π(aθ)-S(π),人的期望效用函數(shù)為U=S(π)-C(a)。前面已經(jīng)提到委托人和人的利益是沖突的,因此除非委托人能對人提供足夠的激勵,否則,人不會如委托人希望的那樣努力工作。委托人的問題就是選擇a和S(π)最大化,即上述自己期望效用函數(shù)。但這樣做的時候面臨著來自人的兩個約束。第一個約束是參與約束即人接受合同得到的期望效用不能小于不接受合同得到的最大期望效用U(由其他市場機會決定),可以表示為S(π)-C(a)≥U。第二個約束是激勵相容約束,在任何激勵合同S(π)下,人總是選擇使自己期望效用最大化的a,因此任何委托人期望的a都只能通過人的效用最大化行為實現(xiàn)。如果a是委托人希望的行動,a′∈A是人可以選擇的任何行動,那么只有當(dāng)人從選擇a中得到的期望效用大于從選擇a′中得到的期望效用,人才會選擇a,激勵相容約束的數(shù)學(xué)表述如下:s〔π(aθ)-C(a)〕≥S〔π(a′θ)-C(a′)〕a′∈A,這就是解決道德風(fēng)險的基本簡化模型。當(dāng)然要得出最優(yōu)解需經(jīng)過一系列的數(shù)學(xué)變換,還要考慮a、θ的分布密度,這里從略。
下面討論逆向選擇模型。根據(jù)顯示原理,我們只需要考慮能使人出于自身利益真實顯示他所屬類型的契約,并根據(jù)聲稱自己具有的屬性來決定按契約支付報償。a為人的內(nèi)在屬性(不是道德風(fēng)險模型中委托人希望選擇的行動),a′是人聲稱的屬性,W為委托人為人設(shè)計的契約,U為人的效用,則防范逆向選擇的模型為:U〔W(a),a〕≥〔W(a′)a〕aa′∈A上述激勵相容約束機制模型從表面看,在企業(yè)利潤的蛋糕上政府似乎分得了較少的份額,其實在這種機制的運作下的委托關(guān)系會創(chuàng)造循環(huán)的創(chuàng)新支力,會使企業(yè)利潤的蛋糕越做越大,國家、政府會得到長期的不斷增長的利潤“蛋糕”。在以上的模型下需要對企業(yè)的分配制度進行改革。人的收入一定與企業(yè)的業(yè)績掛鉤與職工分配基金脫鉤,體現(xiàn)出按勞分配與按要素分配的結(jié)合。尤其是智力要素價值要得到實現(xiàn),得到蛋糕的份額與其努力程度成正比。同時,企業(yè)的激勵相容約束機制也需要一個規(guī)范化的市場環(huán)境。環(huán)境對人的約束是剛性的、使他別無選擇。市場的評價約束著人,公司的經(jīng)營狀況基本取決于經(jīng)理的能力,公司一旦破產(chǎn),經(jīng)理的人力資本價值在市場上就一貶到零,甚至可能從此斷送經(jīng)理生涯。這種來自人力資本市場的約束是最硬的行為約束。而資本市場對人的約束是來自股東(委托人)的間接控制,使人不得不考慮委托人的利益和要求。企業(yè)激勵相容約束機制的運作需要法律的保障,企業(yè)經(jīng)理的任用要通過法律程序,另外上級主管部門對企業(yè)的督查要法制化。還要建立企業(yè)內(nèi)部職工舉報獎勵制度,這樣才能使國企委托——關(guān)系處于良性的循環(huán)之中,使這個環(huán)緊緊地圍住國有資產(chǎn),使國有資產(chǎn)保值增值。
四.結(jié)語
客觀上講,非對稱信息的研究目的在于如何設(shè)計一種有效的經(jīng)濟機制,選擇滿足委托人、人參與約束和激勵相容的約束激勵合同以期最大化自己的期望效用函數(shù),促使資源的帕累托最優(yōu)。這方面研究理論和現(xiàn)實還有差距,但就約束、激勵的某一方面研究和實踐都取得了重大突破,可二者的相容僅表現(xiàn)為模型。特別是在我國改革開放以來,激勵理論和實踐呈現(xiàn)出日新月異,而約束的理論和實踐則相對滯后,使激勵機制發(fā)生扭曲,甚至有人認為監(jiān)控就是懲罰。必須改變這種傳統(tǒng)的思維定式,實現(xiàn)激勵約束相容,二者不可偏頗。這方面我們有豐富的經(jīng)驗,又有深刻的教訓(xùn)。今天,我們正在構(gòu)筑社會主義市場經(jīng)濟體制的框架,許多問題有待信息經(jīng)濟學(xué)去參與研究,如保險業(yè)、拍賣業(yè)、舊貨市場、棘輪效應(yīng)、國企改革、稅收、財政、制度變遷以至產(chǎn)權(quán)等等。信息經(jīng)濟學(xué)是一門新型的經(jīng)濟學(xué)科,它適應(yīng)信息社會的需要,體現(xiàn)知識經(jīng)濟的發(fā)展,最能實現(xiàn)帕累托最優(yōu)。參考文獻:
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